第五讲-公司设立条件之一.ppt

法定代表人必须符合下列条件： （一）具有完全民事行为能力; （二）有企业所在地正式户口或临时户口; （三）具有管理企业的能力和有关的专业知识; （四）从事企业的生产经营管理活动; （五）产生的程序符合国家法律和企业章程的规定; （六）符合其他有关规定的文件。 有下列情形之一的，不得担任法定代表人，企业登记机关不予核准登记： （一）无民事行为能力或者限制民事行为能力的 （二）正在被执行刑罚或者正在被执行刑事强制措施的 （三）正在被公安机关或者国家安全机关通缉的 （四）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满未逾五年的；或者因犯罪被剥夺政治权利的，执行期满未逾五年的 （五）担任因经营不善破产清算的企业的法定代表人或者董事、经理，并对该企业的破产负有个人责任，自该企业破产清算完结之日起未逾三年的 （六）担任因违法被吊销营业执照的企业的法定代表人，并对该企业违法行为负有个人责任，自该企业被吊销营业执照之日起未逾三年的 （七）个人负债数额较大，到期未清偿的 （八）有法律和国务院规定不得担任法定代表人的其他情形的。 【案情简介】 原告：A有限责任公司 被告：B公司 第三人：C C是A公司的总经理、公司营业执照上登记的法定代表人，平时公司的大小事务都由C决定，并以其个人名义签字为准。2006年6月C与B公司签订设备转让合同，B公司知道C是A公司的法定代表人，在正式签订合同的时候，C以自己的名义与该B公司约定：A公司向B公司转让机器设备两台，总价款为40万元，合同签订后，由B公司付款20万元，其余款项1年内付清。2007年6月，B公司的付款期已到，但迟迟不付款，A公司在追索无果的情况下，向法院提起了诉讼。原告A公司要求B公司付款，并赔偿由其给A公司造成的损失。 被告B公司宣称：该设备转让合同是以A公司总经理C的个人名义所为的行为，签订合同时C并未说明其是代表A公司，而且合同也未加盖A公司印章，B公司主张转让合同无效。 一审法院以合同是C和B公司签订，A公司并不是合同相对人为由驳回原告起诉。原告不服，上诉至二审法院，二审法院认为，虽然合同是C和B公司签订的，但合同的内容表明，签约主体是A、B两公司，被告B公司知道C是A公司的法定代表人，因此，B公司应当知道C是代表A公司与之签订合同。故裁定撤销一审判决，发回一审法院重审。 * 第五讲 设立条件之一 一、股东人数 第七十八条　 设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。 超过法定人数的“隐名股东”难获股东身份 2004年9月28日，全民所有制企业A服务中心改组为B有限责任公司，公司改制后，原服务中心的195名在职职工以安置费及现金出资的方式，向新成立的公司投资。为便于公司的设立，向公司出资的原服务中心195名职工选择29人作为出资人代表。2005年1月17日，公司制定章程，公司的类型为有限责任公司。公司成立后，公司向29名股东代表出具了出资证明书，其他166人的出资记载于29名股东代表名下。 2005年1月14日，服务中心向赖某出具内容为“股金”55000元的收据一张。同年1月25日，赖某与股东代表宋某签订《股权委托书》，该《股权委托书》载明：“委托人放某自愿入股到B公司，股金为55000元。因入股人数超过《公司法》规定的法定人数，根据《公司法》及相关法律、法规的规定，赖某全权委托宋某作为在公司的股权代表，代为行使股东权利、承担股东义务、参加公司的一切活动。但赖某仍享有该股权的分红受益权和转让权。委托期限为公司的存续期。” 2006年9月29日，赖某解除了与宋某代为行使股东权利的委托关系，并将解除委托的事实书面通知了B公司及其董事会。赖某认为，由于解除了与受托人的委托关系，对公司的权利应由其本人行使；而B公司却认为，赖某只是B公司的隐名股东，只能通过受托人行使股东权利，对赖某的看法不予认可。由于双方无法就赖某的股东资格问题达成一致，故赖某诉至法院，要求B公司将其姓名记载于公司股东名册和办理工商登记。 法院认为，虽然赖某实际向新都市场开发公司投入了资金，但赖某的身份并不是《公司法》规定的股东，其投入公司的股金应为投资款，其享有分红权等均需经过其授权代表来行使。B公司的股东已记载于该公司的公司章程并经工商登记予以了确认，因此赖某不是B公司对外的股东，赖某虽解除了与宋某的（股权委托书），但该委托系其双方之间的行为，该行为并未经过公司股东大会的批准或确认，赖某不得以其已解除与宋某的股权委托关系为由要求B公司变更股东名册或办理工商登记。故法院判决驳回了赖某的诉讼请求。 二、公司名称 公司名称不仅仅是人格特定化的标记，公司对财产的所有、负担行为、处分行为也要以名称/名义为准。 地区名+商号+行业或经营特