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论国有上市银行独立董事制度完善 　　摘要：在银行业逐步开放的背景下，国家开放外资参股国有商业银行的主要目的是通过战略投资者的参股改善国有银行的治理水平。本文通过考察外资参股国有商业银行推行独立董事制度的部分实践并结合国内外关于独立董事制度的相关经验，提出独立董事在国有商业银行中的主要功能定位应不同于一般的上市公司，应主要发挥保护存款人利益，关注银行风险的作用。文章还对商业银行独立董事制度的建构以及如何协调独立董事与现有银行的外部监事制度的关系提出建议。 　　关键词：外资参股；上市银行；独立董事制度 　　中图分类号：F832.1　文献标识码：A　文章编号：1006-1428(2008)08-0029-05 　　 　　一、国有商业银行公司治理的特殊性 　　 　　概括而言，国有商业银行公司治理的特殊性表现在以下几个方面： 　　1、治理目标不仅仅是股东利益最大化，应考量更多的公共利益。由于银行作为金融的核心，其经营行为的外部性强于非金融类企业。所以，从治理目标来看，独立董事制度不仅仅应该服务于“股东利益最大化”的目标，还应该着眼于所在国金融的稳定，银行绿色贷款的环保因素和贷款中的种族平等等目标或要素。这也是很多国家银行公司治理中所着力强调的因素。亚洲开发银行也将银行治理目标界定在减少市场系统风险和保障金融体系稳定的战略高度。 　　2、银行治理重点应将存款人利益纳入其保护范围。银行资本结构具有不同于其他经济组织的特殊性，是高负债的金融服务性行业。其大量的资产来源于公众存款，因此对存款人利益的保护对维持银行的资本充实性，确保公众对银行和金融安全的信心非常重要。我国《股份制商业银行治理指引》第29条规定，独立董事履行职责时尤其要关注存款人和中小股东的利益。该《指引》第59条，外部监事在履行职责时尤其要关注存款人和商业银行整体利益。1999年9月巴塞尔监管委员会发布的《健全银行的公司治理》中银行公司治理第9条强调了董事会治理应注意保护存款人的利益。 　　3、多元监管协同下银行治理的特殊性。公司治理可以分为外部治理与内部治理。从内部治理与外部治理的关系来看，外部监管(法律和执法环境)和控制权市场、产品竞争市场等外部治理环境与银行内部治理存在互补、协同关系。从外部监管的多元化来看，上市银行同时受到证券监督管理机构和银行监督管理机构的监督。此外，在我国，由于国家占有银行股权的大部分，因此，银行的经营还受到代表大股东的国家相关机构的监督。除了董事会和股东会层面的国家监管外，1997年国务院颁布《国有重点金融机构监事会暂行条例》，对国务院确定的商业银行还派出监事进行监督，所谓外部监事。外部监事主要是以国有资产出资人的角度对国有重点金融机构的经营、国有重点金融资产的保值、增值等专门事项进行监督。因此与一般上市公司不同，我国银行类上市公司的独立董事功能如何与上述监管机关的监管措施相适应也是我国国有银行独立董事制度构建的特殊性之一。 　　4、外资战略投资者与国家股东的治理冲突和协调。近年来，外资通过参股中资金融机构进入我国金融服务市场。外资入股方式包括参与发起设立，定向增发和受让国有存量股份等方式，与国有资产在股权层次进行合作。随着国有银行上市，特别是在境内外同时上市，在银行的资本构成和股东结构上出现了所谓的“混合经济类型”。而在混合经济体中，外资产权、国有产权所追求的银行经营目标和战略存在一定的冲突，特别是国有银行往往被期待执行更多的金融传导和政策执行功能。也有研究表明，外国战略投资者在银行公司的信息获取方面处于劣势，外资参股的治理协同作用难以发挥。股东层面的上述冲突必然反映在此类银行公司治理中。 　　 　　因此，随着商业银行开放程度的加大和国有独资股本结构的打破，外资参股使银行公司治理呈现出复杂性的特征。而这一特征是我们讨论外资参股银行公司独立董事制度不能忽视的。换言之，我国上市公司独立董事制度的建构应该顺应银行开放的背景和趋势。 　　 　　二、我国股份制商业银行(含上市银行)独立董事制度的特别规定 　　 　　(一)《股份制商业银行公司治理指引》(2002年6月7日中国人民银行颁布)(下称《公司治理指引》) 其核心内容包括独立董事的任职资格必须经过中国人民银行审核，并强调独立董事应尤其要关注存款人和中小股东的利益。 　　《公司治理指引》并没有吸收上市公司相关独立董事制度的成果，只是简单地规定了一些并无操作性的宣示性准则。《公司治理指引》31条要求独立董事在履行职责过程中，发现董事会、董事、高级管理人员及商业银行机构和人员违反法律、法规及商业银行章程规定情形的，应及时要求予以纠正并向中国人民银行报告。此条规定，显然是要求独立董事对人员和机构进行全面监督并及时向上级部门报告。 　　与上市公司独立董事制度不同的是，除了关