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担保法 第一节 担保法概述 第二节 保证 第三节 抵押 第四节 质押 第五节 留置 第六节 定金 担保的概念和性质 （一）担保的概念 依法律规定或当事人约定而产生的,促使债务人履行债务并保障债权人实现债权的法律措施或制度。担保的适用范围——合同法律关系。 （二）担保的性质 第5条规定：“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。” 担保的种类 * 人保、物保、金钱担保 * 保证、抵押、质押、留置、定金 保证 （一）保证的概念 指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 （二）保证的特征 1保证属于人保。 2保证人为主合同当事人以外的第三人。 3保证人必须具有代为清偿债务的能力——信誉和不特定财产。 保证合同 （一）保证合同的概念 保证合同是保证人与主合同中的债权人签订的合同。 （二）保证合同的种类 1、一人保证合同和共同保证合同； 2、单一形式的保证合同和最高额形式的保证合同； 3、全额保证合同和部分保证合同。 （三）保证合同成立的条件 1、保证人应为主合同以外符合法律规定的第三人； 第7条规定：“具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。” 保证方式 一般保证： 1.享有先诉抗辩权（债权人未就主债务人的财产强制执行而不能清偿之前，保证人可以拒绝承担责任） 2.诉讼中，不能单独起诉保证人 连带责任保证 1.不享有先诉抗辩权 2.可以一并起诉，也可以单独起诉 保证方式 合同双方自行约定 （1）一般保证 （2）连带责任保证 没有约定或者约定不明，视为连带责任保证 保证责任 （一）保证范围 即保证担保的范围，是指在保证关系中保证人所承担的保证责任的范围。 保证范围包括当事人约定的保证范围和法定的保证范围，约定优先，法定补充。 法定范围： * 主债权 * 利息 * 违约金 * 损害赔偿 * 实现债权的费用 保证期间 约定性 法定性 1.未约定 6个月 2.约定不明 2年 保证责任的消灭 1、债务人清偿全部债务 2、债务转让未经保证人书面同意； 3、主合同变更未经保证人书面同意。 4、合同约定或法定保证期间届满，债权人未向保证人请求履行其保证债务，保证人免除保证责任。 抵押 （一）抵押的概念 指债务人或者第三人不转移对某一特定财产的占有，将该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 （二）抵押的特征 1、抵押权是一种担保物权。 2、抵押权是抵押人不转移对标的物的占有就其财产所设定的物权。 3、抵押物必须为特定的、可处分的财产，包括不动产或者动产。 4、抵押权人有权就抵押物卖得价款优先受偿。 三、抵押财产的范围__见教材 （一）可抵押的财产 （二）不得抵押的财产 抵押权的设定 （抵押合同的内容和形式 1、被担保的债权的种类、数额； 2、债务人履行债务的期限； 3、抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或使用权权属； 4、担保的范围； 5、当事人认为需要约定的其他事项。 一般书面形式 抵押登记 1、作为抵押权“生效要件”的抵押登记 抵押权＝抵押合同＋抵押登记 （一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门； （二）以城市房地产或者乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门； （三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门； （四）以航空器、船舱、车辆抵押的，为运输工具的登记部门； （五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门”。 （六）第43条又规定：“当事人以其他财产抵押的……登记部门为抵押人所在的公证部门”。 抵押权的实现 抵押权实现的一般方式 1、方式 变卖 拍卖 折价 抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 抵押权的