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《劳动合同法》解析 成都劳动和社会保障学会 第一部分 难点热点问题解析 一、订立劳动合同要注意哪些重要环节？ （一）注意订立时间的选择 订立合同的三个时间，虽然考虑了方便用人单位，但从其他相关规定看，最好在用工前或用工之日订立，以避免导致承担其他法定义务的后果。 1、11条规定未在用工的同时订立，工资按集体合同支付或同工同酬；试用期不得低于相同岗位最低档或合同约定80％。 2、用工后订不排除有些人出于要二倍工资的目的，故意提高要价，导致合同不能按时订立； 3、不能按时订立给以解除，会导致48条的法律后果。 （二）注意了解掌握劳动者的基本情况 劳动合同法为什么把劳动者的姓名、住址和居民身份证号码作为必备条款？防止其是童工、越狱的逃犯；雇佣在重要岗位的，根据住址可以事先进行必要的调查；还要注意掌握劳动者以前的职业经历，如果必要可以到原单位了解。 （三）准确把握合法原则 订立合法的劳动合同，是人力资源管理的基础。 合法原则：双方当事人主体合法 合同内容合法 合同的形式合法 订立合同的程序合法。 主体合法：用人单位一方必须是法人；劳动者一方必须具备劳动权利能力和劳动行为能力，不能是越狱逃犯、童工 内容合法：合同的各项条款必须符合国家劳动保障法律法规和政策。民法：约定优先于规定；劳动法：规定优先于约定。 形式合法：除非全日制用工外，应当订立书面劳动合同；合同的条款应当完备。 程序合法：订立劳动合同必须遵循法定程序。如履行告知义务：如实告知工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬等——附页签约须知。 （四）注意履行四项法定义务 1、如实告知的义务。见8条 2、禁止扣押证件，要求担保或收取财物。见9条 3、合同文本交与劳动者一份。见81条 4、建立职工名册备查。见7条 二、采用劳动合同示范文本要注意哪些问题？ 示范文本是有关部门根据劳动合同法第17条规定，针对所有的用人单位设计出的参考性文本，不可能适应不同行业、不同企业、不同员工的所有情况，特别是约定事项。用人单位应参考示范文本，结合具体情况进行调整。 （一）必备条款不能缺项，并尽量进行细化，使双方的权利义务更明确决具体，减少劳动争议。 18条：对劳动报酬、劳动条件等约定不明确引发争议的，可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定或实行同工同酬。 （二）对劳动者义务的约定仅限于培训服务期和保密、竞业限制，即22条、23条规定事项，不得违反25条的规定。 结论：用人单位应依据具体情况，必备条款尽量细化明晰；约定条款符合单位实际情况和法律规定。按照这两条要求，对示范文本进行调整。 三、如何选择用工形式？采用劳务派遣要注意哪些问题？ 关于用工形式，按照劳动合同法，用人单位有3种选择：全日制用工、非全日制用工、劳务派遣用工。前两种是用人单位自己直接雇佣，劳动者与用人单位建立劳动关系。 劳务派遣用工，劳动者与劳务公司建立劳动关系，劳务公司作为用人单位承担对劳动者的全部义务；用工方作为用工单位，与劳务公司建立劳务派遣协议，与劳动者没有劳动关系。但用工成本和管理费由用工单位支付，同时依法承担用工单位的义务和连带赔偿责任。 （一）非全日制 适用范围：辅助性、比较零星、少量人员即可完成的工作。 68条：非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过4小时，每周工作时间累计不超过24小时的用工形式。 本法的非全日制用工仅指用人单位用工，不包括家庭用工。用人单位与非全日制劳动者之间的关系，符合劳动关系的所有特征，应受劳动法调整，家庭用工受民法调整。 工作时间：每日不超过4小时，每周累计不超过24小时 计酬方式：以小时计酬，不低于当地最低小时工资标准，支付周期不超过15日。 合同形式：可以订立口头合同，不得约定试用期。最好采用书面合同。 终止方式：双方均可随时通知对方终止用工；用人单位不支付经济补偿金。 （二）采用劳务派遣用工应注意的问题 劳动合同法中的劳务派遣，是指专门的劳务公司招收劳动者以后，自身不能提供劳动对象，需要派遣到其他用工单位工作。专门的劳务公司