【法学课】商法总论.ppt

商法 教材：商法（第二版） 范健 主编 高等教育、北京大学出版社 商法的价值与功能 商业革命有助于造就商法，商法也有助于造就商业革命。（伯尔曼：《法律与革命—西方法律传统的形成） 商法和民法分别适应同一经济形态下的高度发达的商品经济和简单的商品经济，两者互相分工、相互衔接。 商法和经济法互不替代的发挥调整企业的作用。商法是基础性和前置性调整，经济法调整是有矫正性和后继性的。 商法的研究方法 规范研究方法—把各种民事法律规范如何构成的法理以及各种规范之间的关系作为研究对象 实证研究方法—从实践的角度以实验的方法来对商法进行研究 经济分析的方法—从立法和司法的成本角度去研究商法 （二）民法与商法的区别 1、立法价值取向不同 民法：公平 商法：效益 2、二者产生的经济基础不同 民法：商品经济 商法：市场经济 3、适用主体不同 民法：广泛主体 商法：仅限于商人 4、法律规范的表现形式不同 民法：伦理性 商法：技术性 二、商法与经济法 二者的区别： 1、调整的社会经济关系的性质不同 商法：平等经济关系 经济法：管理与被管理 2、调整对象的内容不同 商法：商事行为规则和行为后果 经济法：不正当竞争行为和垄断行为 3、作用内容和作用基点不同 4、法律性质和法律理念不同 商法：具有公法因素的私法 经济法：具有公法内容的社会法 三、商法与行政法 二者联系： 1、商法本身含有行政法的成分 2、商法中规定了很多行政处罚条款 区别： 1、法律主体不同 行政法：至少一方为行政管理机关 商法：平等市场主体 2、调整方法不同 行政法：以强行性规范为主 商法：以任意性规范为主 商法的内容是朦胧的，商法的边界是模糊的。在中国20年的法学史上，这样的情况的确少见：一方面我们在念叨着商法，但却不定商法为何物；一方面我们在呼喊着商法的理论和学说，但却说不清商法的概念和范围。面对着古老成熟的民法，商法的位置在哪里？我们教着商法、写着商法，眼观商法的兴旺和繁荣，我们热衷商法的事业和发展，同时我们也在怀疑着商法。我们知道它的过去，但却说不清它的现在，也看不透它的未来，我们似乎被笼罩在商法的烟雾之中，感到难以名状的困惑。 商法的困惑与思考 ———中国政法大学 赵旭东 调整对象是什么？ 什么是商行为？ 商事行为应否作为调整对象，是否应当建立单独的商行为规范体系？ 商法范围和内容如何，商法究竟由哪些部分组成？ （见《政法论坛》2002年2月） 思考： 何为商法？ 在商事关系高度发达的今天，将商法视为民法特别法十分不利于商法制度的完善和商法观念的形成，从而不利于现代市场经济的发展。 “民法要现代化，要与简单商品生产完善法划清界限，惟一的出路就是净化其近代民法中有关市场交易的内容；还民法为家庭法、婚姻法、继承法的本来面貌；商法要现代化，要与简单商品生产完善法划清界限，在于净化近代商法中有关家庭人身财产的内容。” 民法与商法的分立并不是出于科学的构造，而是历史的产物。 “自成一体的部门法应有它自身固有的一般原理，这些一般原理与适用于其他部门法的一般原理有泾渭分明的区别，法的每一领域都有它自身的精神实质和基本特征。” 第二节 商法人 一、商法人的概念与特征 特征： 1、法人性 依法设立、由独立财产、设有组织机构、独立承担责任的能力 2、营利性 3、团体性（与个人相比较） 二、商法人的分类 第三节 商个人 一、商个人的概念与特征 又称商自然人，依法取得商事主体资格，独立从事商行为，享受权利并承担义务的个体。 特征： （1）身份的双重性：商人和自然人身份 （2）经过核准登记程序 （3）承担无限责任 （4）行为的营利性 二、商个人与自然人的区别 权利差异、名义的差别 三、商个人的分类 个人独资企业 个体工商户 农村承包经营户 一、概念与特征 特征： （1）基于合伙协议而成立 （2）合伙的目标是共同经营 （3）合伙人对合伙的债务承担无限连带责任 （4）合伙人不具有法人资格 第九条 合伙人应当为具有完全民事行为能力的人 。 二、合伙协议 1、合伙人就合伙事务目的之实现而达成的协议。 第八条 设立合伙企业，应当具备下列条件： （一）有二个以上合伙人，并且都是依法承担无限责任者； （二）有书面合伙协议； （三）有各合伙人实际缴付的出资； （四）有合伙企业的名称； （五）有经营场所和从事合伙经营的必要条件。 2、团体性、双务有偿合同 3、合伙协议性质：合同 四、合伙企业的内部关系、事务执行 共同经营、共同管理 共享收益、共担风险 第三章 商行为 第一节 商行为概述 一、商行为的概念