新《公司法》修改的原则与基本精神.docVIP

新《公司法》修改的原则和基本精神?10月27号，十届第十八次会议通过了新修订的《中华人民共和国公司法》，并于2006年1月1日起实行。新修订的《公司法》总结了我们《公司法》实行十年来的一些经验，借鉴了国外公司管理制度这些年来的最新成果，《公司法》的修订和颁布引起了社会各方面的普遍关注。今天我就《公司法》的修改以及《公司法》修改中涉及的主要问题做个介绍，大致分为几个部分：第一个部分，我主要向大家介绍一下《公司法》修改的背景、修改的指导思想和修改的简单过程；第二部分向大家介绍一下这次《公司法》修改的几项主要制度，包括公司的设立制度、法人治理结构的完善、中小股东利益的保护、债权人的保护，还有《公司法》新修订加入的司法介入机制等等。?第一章 ??《公司法》的修改?第一节? ?修改的背景?下面我讲解第一个问题，先给大家介绍这次《公司法》修改的背景。《公司法》93年颁布，94年实施以后，经过了10年，现在我们认识到《公司法》在制订之初有一些先天的不足性。主要是当时我们国家严格的讲没有比较成形的、公司现代化的法人治理结构、治理模式，所以说当时《公司法》的起草和制订基本上是我们对于国外一些现成模式的借鉴和学习。?《公司法》起草之初就缺了一条腿，这条腿就是现代公司运行的模式，通过这十几年的研究，我们感觉《公司法》的理论在当时还是比较粗浅的。这十几年来我们有了一套完整的公司运作实践，而且国外公司制度的发展也出现了一些新的情况。特别是近些年来，美国安然事件出现以后，各国公司制度都在进行一些创新和改造，所以说这十年来，我们对公司制度，国外的公司制度进行了比较和研究。同时，在十年前起草《公司法》的时候，我们对于企业改革目标、任务的认识还有一定的局限性，还有，十年前企业主体立法的概念还不是很清晰。现在企业主体整体立法在相当长一段时间内还是比较混乱的，我们有《全民所有制工业企业法》、《集体企业条例》等等，大多是以所有权作为划分企业的形式，《公司法》的颁布和实施第一次确立了以责任形式划分企业的理念。但是无可置疑，现在《公司法》实行以后，仍然存在着所有制立法以外的一种分类方式，所谓的两条腿走路、并轨的现象还存在。近十年来随着《公司法》的颁布和实施，大家对企业主体立法的思想已经有了比较深刻的了解，所以《公司法》存在这些历史局限性需要进行修订和完善。?我们国家著名的《公司法》专家江平教授有句名言，他说现代公司是现代国家的缩影，《公司法》在立法过程当中始终交织着社会关系和国家治理关系的大转变，具体体现在从意志本位到规律本位，从管理本位到权利本位，从国家控制到企业自治，从产权高度国有化到产权社会化，从完全国家意志到意思自治。《公司法》的修改起草始终交织着我们国家和社会从人治到法治的艰辛和困苦，应当说《公司法》虽然存在着这样那样的不足，但是《公司法》的制订标志着我们国家有一种全新的现代议程的公司制度。现在《公司法》存在这样那样的不足，但是我们怎么评价《公司法》的历史地位都是不过分的。为什么这么讲？我这里有统计数据，截止到2004年第三季度，我国公司总数达到367万多户，其中内资公司有343万户，注册资本总额达137964亿元人民币，所以说注册资本额非常庞大。截止2003年底，我们4223家国有大中型骨干企业中，有2514家进行了股份化改造，改制成为多元化的公司制企业，改制面积达到60%。?所以说《公司法》的地位还是不容抹煞的。鉴于《公司法》有很多不足，所以几年前国务院组织研究修改《公司法》的问题。在这期间由于我们建立中小企业的需要，在99年和2004年分别修改了一次，主要是适应中小板块和《行政许可法》的要求，对个别条文进行了修改。但是国务院有关部门在修改问题是态度一直是非常积极的，一直没有停止对《公司法》有关制度完善和建设方面的研究和跟踪。特别是这几年，每年都有人大代表在人大会议期间提出了《公司法》的修正案，对《公司法》的修改提出了从制度建设到具体条文的修改等各方面的意见。比如说去年的全国人大常委会开会期间就有601位委员及十几名政协委员提出了关于《公司法》的修订案，《公司法》的修改应该说从外部条件和制度本身都应该比较成熟了。同时我们也注意到国外这几年对《公司法》的修改也是比较频繁的，比如说日本从90年开始到现在为止对《公司法》进行了十余次修订，美国也出台了2002年的《萨班斯公司法修订法案》，对《公司法》进行了部分和全面的修订。?《公司法》具体来讲，这一次我们认为从以下几个方面存在着具体的问题：?一个是现在我们这部《公司法》是一部管理的法，主要是对公司的静态监管，侧重于登记。对于公司股东、债权人和相对人的合法权益保护机制不够，对于公司的诚信义务、公司的解散规定的不是很到位，不是很具体。?同时，这部《公司法》是一部治乱的法，因为大家知道，这部《公司法》起草的时候正是89