浅析刑法中正当防卫条件.docVIP

浅析刑法中正当防卫条件 　　摘要：正当防卫是法律赋予公民的一项基本权利，对于有效地制止违法犯罪行为，保护公民的合法权益具有重要意义。 　　关键词：正当防卫 防卫意图 挑拨防卫 偶然防卫 　　一、正当防卫的涵义 　　我国刑法理论一般将正当防卫称为排除社会危害性的行为，它是刑法中一项非常重要的制度。我国现行《刑法》第二十条第一款规定：“为了使国家、公共利益、本人或他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害者造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。”正当防卫的目的是使公共利益或个人利益免受正在进行的不法侵害，而对不法侵害者实施的制止其不法侵害且未明显超过必要限度的损害行为。因此，只有正确地、恰当地行使正当防卫的这一权利，才能达到法律所规定的正当防卫的目的。 　　二、正当防卫的成立条件 　　公民享有正当防卫权，并不意味着公民可以滥用这种权利，正当防卫成立的条件，法律做了严格的限定条件。刑法中正当防卫应具备五个条件：第一，必须有不法侵害行为的发生；第二，不法侵害必须正在进行；第三，必须是出于保护国家、公共利益、本人或者他人的人身财产和其他权利免受正在进行的不法侵害的意图；第四，防卫必须针对不法侵害人本人实施，不能明显超过必要的限度造成重大损害。公民在行使正当防卫权利时必须遵守成立条件，否则就会造成新的不法侵害，也会给社会带来危害。因此，只有正确认识正当防卫的成立条件，才能全面理解正当防卫制度。 　　（一）主观条件 　　我国刑法学界也将正当防卫的主观条件定义为防卫意图。“正当防卫的主观条件，亦即防卫意图，是指防卫人在实施防卫行为时对其防卫行为以及行为结果所应具有的心理态度。”也就是说，公民在遭受不法侵害时，为免受正在进行的不法侵害，防卫人出于正当防卫的目的，且具备一定的防卫意图的条件下，这种行为才被视为正当防卫。正当的防卫意图都必须以保护国家利益、公民合法权益、制止不法侵害为目的，这是确定正当防卫的关键。 但就正当防卫的主观条件来讲，我们要注意有些看似正当防卫实为违法犯罪的情况，如相互斗殴、挑拨防卫、偶然防卫等，这些都不属于正当防卫。 　　1、相互斗殴。在斗殴中双方参与者在不法侵害意思的支配下，都向对方实施具有连续性的互相侵害行为，不论是哪方先动手都不存在正当防卫的问题。也就是说，双方都是以侵害对方为目的，实施积极的侵害行为，根本不存在正当防卫的前提条件和合法目的，因此，斗殴的任何一方不得主张正当防卫的权利。 　　2、挑拨防卫。出于加害对方的目的，挑逗对方向自己实施某种不法侵害行为，然后以正当防卫为借口对对方加以侵害的行为。挑拨防卫与相互斗殴之间的区别在于，相互斗殴的双方同时具有相互侵害的意思，而挑拨防卫只是单方具有加害对方的意思。挑拨防卫从外表看似是正当防卫，但其实质是一种故意违法犯罪行为。 　　3、偶然防卫。行为人主观上并没有防卫的意思，但客观上却起到了正当防卫的效果。如甲用枪射杀乙时，乙正好在持枪瞄准丙实施故意杀人行为，但甲对乙的行为一无所知。在此情况下，甲的行为不属于正当防卫，应按故意杀人罪论处。另外，有些行为缺乏防卫意图的正当性，也不具备正当防卫的主观条件。如为了保护非法利益不能实行正当防卫。 　　（二）起因条件 　　正当防卫的起因条件是指存在着具有社会危害性和侵害紧迫性的不法侵害行为。在认定起因条件时，应注意以下两点： 　　1、必须有不法侵害行为发生。目前，正当防卫要求的只是不法侵害存在，只要是发生不法侵害行为，防卫人就可以实行正当防卫。但 对于以下行为，被侵害的人都无权进行防卫：对依法执行公务或合法命令的行为；公民依法扭送正在实施犯罪或犯罪后立即被发觉的，或通缉在案的，或越狱在逃的，或正在被追捕的人犯；紧急避险的行为等。 　　2、不法侵害行为必须是现实存在的，而不是假想防卫。在假想防卫情况下，防卫人不存在故意伤害的问题，这是由于行为人对事实认识的错误而发生的防卫，虽然是故意实施的，但这种故意不是犯罪的故意，因而不能构成故意犯罪。 　　（三）对象条件 　　法律规定正当防卫只能针对不法侵害者实行，而不能波及与侵害行为无关的第三人。如果针对第三人进行防卫，则可能造成新的不法侵害，这不能达到制止不法侵害，保护个人合法权益的目的。 但这里需要注意的是，没有达到刑事责任年龄或不具有刑事责任能力的人的侵害行为应根据不同情况来决定是否可以实行正当防卫。如果防卫人不知道实行侵害行为的人是精神病人或不满十四周岁的人，在这种条件下是允许实行正当防卫的，反之，如果知道这种情况则一般不能实行正当防卫，可实行紧急避险。 　　（四）限度条件 　　这是指正当防卫不能明显超过必要限度而造成重大伤害，这是区分正当防卫和防卫过当的一个法律界限。必要限度应以制止不法侵害所必需为限度，同时要考虑所保护的利益的性质和可能