第六冲突法的一般问题.pptxVIP

234651 先决 法律规避 公共秩序保留 外国法的查明反致识别本章内容1、科恩夫人继承案科恩（Re Cohn）夫人与其女儿奥本海默夫人均是住所在德国的德国人，但居住在英国。1940年，母女俩在英国伦敦的一次空袭中被同一枚炸弹炸死。无法以事实证明母女俩谁先死。科恩夫人留下一笔动产在英国。母亲生前立下遗嘱，指明女儿如果在母亲死后还活着，女儿就有权继承其英国的动产。 由于不能依事实判断母女俩谁先死，因而留下的动产在英国的处理成为一大难题。1.英国1925年《财产法》第148条规定： 如果数人一起死亡而无法判断谁先死，在处理与财产有关的问题时，推定年长者先死 这样，奥本海默夫人对她母亲的遗产有权继承。2. 《德国民法典》第20条规定： 推定同时死亡。动产即属于无人继承财产。 这样，奥本海默夫人对她母亲的遗产无权继承。 问：什么是识别、识别冲突？英国法院依据法院地法认为，这个推定是对案件的结果作出结论的推定，是实体法问题，应适用德国法。据此，英国法院将科恩夫人留下的那笔动产作无人继承财产处理，按照先占取得理论，归英国国有。第一节 识别一、识别的概念识别（Characterization）是指法院在适用冲突规范时，依据一定的法律观念，对有关的事实构成或问题作出定性或分类，将其归入特定的法律范畴，并对有关冲突规范所使用的名词进行解释，从而确定应适用哪一冲突规范的认识过程。二、识别冲突及其产生原因（一）识别冲突识别冲突是指由于法院地国与有关外国法律对同一事实构成作出不同的分类，采用不同国家的法律观念进行识别就会导致适用不同的冲突规范和不同的准据法的结果。（二）识别冲突产生原因1、不同国家对同一事实赋予不同的法律性质；2、不同国家把相同法律问题分配到不同法律部门；3、不同国家对同一问题冲突规范具有不同的含义；4、不同国家有时有独特的法律概念。法院地法说折衷说方法准据法说功能定性说分析与比较法说两级识别说三、解决识别冲突的方法个案识别说（一）法院地法说1.法国学者巴丹和德国学者康恩2.主张以法院地国家的实体法作为识别的标准。安东夫人继承案 安东夫妇均系马耳他人，并在马耳他结婚后于1870年移居到当时的法属阿尔及利亚，安东先生在法属阿尔及利亚购置了土地。1889年安东先生去世。安东夫人即根据马耳他法律在阿尔及利亚法院向安东先生的遗产管理人巴特鲁起诉，要求享有夫妻共同财产的一半和死者遗产土地的1/4用益权。安东夫人起诉时，她的住所仍在法属阿尔及利亚。1.继承亡夫遗产的请求属于配偶权抑或继承权？2.本案应如何处理？ （二）准据法说1.【法】德帕涅【德】沃尔夫2.主张以解决争议问题的准据法进行识别。（三）个案识别说1.德国学者克格尔 2.主张识别问题没有统一的规则，应根据每个案件的实际情况和冲突规范的目的，分别确定依法院地法还是依准据法识别才比较合适。（四）折中说主张法院在最后选择准据法之前应进行一种临时的识别，对任何有可能得到适用的法律的规定，法院应该从上下文的联系上考虑哪些规定，从它们的一致结论中决定应当适用的冲突规范和准据法。（五）功能定性说主张按各个制度在法律生活中的功能来识别。（六）分析与比较法说主张按照分析法学的原则和在比较法研究基础上形成的一般法律原则进行识别。（七）两级识别说主张通过一级识别(依法院地法)把问题归入到适当的法律范畴，通过二级识别(依准据法)给准据法定界或决定其适用范围。四、我国的有关规定示范法第9条：对国际民商事关系的定性，适用法院地法。但如果依法院地法不能适当确定的，可以参照可能被选择适用的法律来解决。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第八条　涉外民事关系的定性，适用法院地法律。第二节 反致5、福尔果继承案.doc福尔果继承案福尔果（Forge）是1801年出生在巴伐利亚的非婚生子，5岁时随其母去法国，并在那里安居到1859年死亡。他在法国留下一笔动产，但未立遗嘱。福尔果的母亲和妻子都已死亡，又没有子女。其母亲的旁系血亲要求继承。 法国最高法院根据自己的冲突规范“动产继承依被继承人的原始住所地法”，本应适用巴伐利亚法律。依巴伐利亚法律，他是可以作继承人的。但根据巴伐利亚的冲突规范“无遗嘱的动产继承依死者事实上的住所地（实际住所）法”，因而反致于法国法。据此，法国法院接受这种反致，于1878年作出判决，认为这笔财产依法国民法为无人继承财产，应收归国库。第二节反致一、反致的概念和种类（一）概念1.广义包括直接反致、转致、间接反致、外国法院说。2.狭义指对于某一涉外民事案件，法院按照自已的冲突规范本应适用外国法，而该外国法中的冲突规范却指定应适用法院地法，法院结果适用了法院地国的实体法。（二）反致的种类1.直接反致（ “一级反致” ）是指对于某一涉外民商事案件，A国法院按照自己的冲突规范本应适用B国法，而B国法中的冲