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法理学法硕

第二节:秩序 一、有序的普遍性 order------disorder 自然和社会中都存在着的某种程度上的一致性、连续性和确定性。 对有序的追求与安全感的关系 二、法作为一种秩序的象征 与无政府主义和专制主义的敌对 法的概念对“普遍性”的强调 使法律体系成为独立自主体系的努力 第三节:平等 一、平等是可能的吗? 平等不是平均 平等是与歧视和特权相对立的 对平等的欲求也许来自某种心理上的追求 皮埃尔·勒鲁:“平等是一种原则,一种信条……当今社会,从某个方面观察,除此原则之外,别无其他基础。” 卢梭:“平等,这个名词绝不是指权力与财富的程度应当绝对相等;而是说,就权力而言,它应该不能为任何暴力并且只有凭职务与法律才能加以行使。” 艾德勒:“当一事物在某一认同的方面不比另一事物多,也不比另一事物少时,我们说这两个事物是平等的。” 博登海默:“平等乃是一个具有多种不同含义的多型概念。……其范围涉及法律待遇的平等,机会的平等以及人类需要的平等。” 马克思:“平等是人在实践领域中对自身的意识,也就是意识到别人是和自己平等的人,人把别人当做和自己平等的人来对待。……它表明人对社会的关系和对人的关系。” 二、作为法的价值的平等 法律上的平等绝不等于生活的、宗教的、伦理的(以及其他的)平等 法所确立的平等是在法所需要的范围内的 法所需要的平等是历史地流变的 平等与民主的关系 平等价值与现代社会的差异化、多元化 第四节:自由 一、摆脱束缚与接受约束都是人类根深蒂固的倾向 卢梭:“人人生而自由,却无往而不在枷锁之中。” 任意与限制是自由天然的两个方面 前者植根于人格自我肯定的本能,后者源于人性的社会本能 二、自由与限制自由都是法的价值的内容 西塞罗:“为了得到自由,我们才做法律的臣仆。” 孟德斯鸠:“自由是做法律所许可的一切事情的权利。” 康德:“法律的概念表示人的自由行为与别人的行为自由的关系。” 法从来都是以废除或限制一些自由来保护或扩大另一些自由。 三、麻烦的自由 自由是最自相矛盾的价值 自由是最易与其他价值冲突的价值 自由是最令人神往的价值,最彰显差异性和多元性的价值 第五节:效率 一、投入产出比的重要性 现代社会的资源配置问题 中国对效率的特殊重视 二、效率是否为法的一种价值? 历史地来看,法为效率而生,亦是效率的产物 效率是现代社会的美德(由经济学评判进入伦理评判) 效率已不仅是对手段的一种要求,其本身已具有价值的意义 三、效率与公平必然矛盾吗? 第六节:正义 正义——普罗透斯之面? 最抽象最模糊的价值 第五编:法的产生和发展 第十八章:法的起源 一、原始社会的社会组织和社会规范 氏族 习惯 二、原始社会解体与国家、法的产生 三、法产生的一般规律 1、个别调整到一般性调整 2、私有制和阶级是根源 3、形式上,由习惯到习惯法再到法律 4、与其他社会规范混同到独立 四、法与原始社会习惯的区别 1、赖以建立的社会基础不同 2、反应的意志不同 3、形成的方式不同 4、实施方式不同 5、适用范围不同 第十九章:法的历史类型 一、法的历史类型的概念与划分依据 二、法的历史类型更替的规律 三、前资本主义法 四、现代资本主义法 五、法系的介绍 大陆法系 英美法系 第二十章:法的发展 一、概述 提出 进化论和建构论 本土化与国际化 二、法的继承 1、概念 在法的发展过程中,新法有选择地、批判地吸收或沿用旧法中合理、适当的因素,使之成为新法的有机组成部分的现象。 2、法的继承的依据 物质生活条件的历史延续性 人类文化的历史延续性 法的相对独立性 3、法的继承的内容 法律术语 法律技术 法律原则 法律规则 具体法律制度 三、法律移植 1、概念

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