张杰律师2016年医药行业协会培训课件.ppt

第二部分 合同的要素与风险防控 7、作为债务方应限定债权转让的情况出现 《合同法》第八十条规定，“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”第七十九条，“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，有下列情形之一的除外（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。 为了避免对方通知我方将应收合同款项的权利转让给第三方，而我方由于收文传递的问题，导致财务部门未能及时获取该信息而仍然转款给原合同一方的事情出现，同时也为了避免我方无须额外承担债权转移的法律风险，故要求在合同中约定，“未经我方书面同意，另一方不得将在合同中的权利或形成的债权转让给其他任何第三方，否则单方面的转让行为无效，我方无需承担任何法律责任”。 第二部分 合同的要素与风险防控 8、合同中关于实现债权费用的约定 在合同中一定要将一方提起仲裁或诉讼所产生的费用由谁承担，约定清楚，一般情况下我方败诉或败裁的可能性很小，因此为了避免在维护合同权益的过程中再额外支出费用，故应在合同中约定： “实现合同权益或实现债权的费用均由败诉方或败裁方承担，该费用包括但不限于诉讼费（仲裁费）、聘请律师的费用、调查取证费、差旅费、执行费及在执行过程中支出的一切费用等。” 第二部分 合同的要素与风险防控 9、关于不可抗力的约定 《合同法》关于不可抗力的法律规定 第一百一十七条规定，“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。” 第一百一十八条规定，“当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。” 上述法律仅规定了“不可抗力”可以作为免责的法定因素以及“不可抗力”的法律定义，并没有规定哪些情况属于不可抗力，这就需要我们在合同中对不可抗力的具体情况作出明确规定。 第二部分 合同的要素与风险防控 9、关于不可抗力的约定 看一下，我修订的希尔顿管理合同中对于“不可抗力”是如何界定的： 不可抗力事件：超出受影响一方合理控制范围的、在世界任何地方发生的任何事件、系列事件、危机、趋势或事态，在不影响前述规定的一般性的前提下，包括：战争或内战（无论是否宣战）、其他敌对行动（包括恐怖主义行为、破坏活动、毁坏财物、暴乱、叛乱、革命或其他民众骚乱）、国际或国内政治危机或紧张局势、在任何方面与经济或金融市场相关联的事件、危机、趋势或事态、爆炸、炸弹事件、劳资纠纷、罢工、停业、停工、窝工、流行病或检疫限制、无法获取劳动力或材料、火灾、水灾、风暴、地震、飓风、龙卷风、干旱、疾病、其他天灾或自然灾害、意外事件、航线或其他交通系统中断、任何政府部门或国际机构发布的旅行忠告或警告、政府限制或占用，以及导致公众普遍不愿旅行的任何事情。 但是，如果一方因任何原因无力履行其财务上的义务，这种情况不得视为一项不可抗力事件 第二部分 合同的要素与风险防控 10、关于合同生效的约定 一般情况下，要在合同中写明： “本合同经甲、乙方盖章之日起生效”； 若乙方（一般对方为乙方）为个人的，则要在合同中写明，“本合同经甲方盖章、乙方签字之日起生效”。 应保证对方盖的公章的名称与其签约名称及提供的有效证照上的 名称一致。如果对方是个人，则确保对方是其本人的亲笔签名。 第二部分 合同的要素与风险防控 三、合同签订前的必要审查事项 1、审查相对方主体资格。 签约是个人的要保证是年满18周岁以上的成年人，故需要对方递交其身份证复印件作为合同附件；特殊资格需要的，还要提供相关资格证书和执业证书等； 签约是法人或非法人经济组织的，则需要对方提供其营业执照、事业单位登记证书、社会团体法人登记证书、民办非企业法人登记证书、组织机构代码证等复印件作为合同附件；是特殊行业的单位主体，还要提供资质资格证书和相关等级证书； 如合同相对方为国外公司，则需要对方向递交其证明其属于合法登记的公司的合法证明材料作为合同附件。 第二部分 合同的要素与风险防控 三、合同签订前的必要审查事项 2、调查相对方资信能力。 这里提供两个简单的途径： 登录“全国企业信用信息公示系统”，可以详细查询企业的基本登记信息、股权出质信息、动产抵押信息、经营异常信息、严重违法信息、行政处罚信息抽查、检查信息，还有企业公示信息的内容（包括企业注资的情况、企业年报的内容等）。 通过“中国执行信息公开网”查询，输入对方的基本信息，便可查询其在全国法院是否被列入失信被执行人名单，从而防患于未然。