从商标法域外适用和国际礼让看涉外定牌加工 论文.docVIP

从商标法域外适用和国际礼让看涉外定牌加工中的ど瘫昵秩ㄎ侍猹 　　涉外定牌加工是在一国境内实施的商业行为。一国法院依据本国商标法对涉外定牌加工中的商标侵权行为加以禁止，并非属于该国商标法的域外适用，被告以本国商标法不应适用于域外销售行为作为侵权抗辩理由甚至请求排斥本国法院的管辖，难以成立。即便被告是受国外合法的注册商标权人的委托加工出口涉案商品，一国法院也无须根据“国际礼让”原则适用外国法而对国外的合法商标权予以尊重或礼让。只要坚持商标权地域性原则，我国法院在审理涉外定牌加工商标侵权纠纷案件中既没有必要寻求本国法的域外适用，也没有必要考虑外国法下的知识产权或保护外国权利人的利益，这样既可以保持法律规则的稳定性而不至于顾此失彼，又可以维护法律规则的公平性而不至于厚此薄彼。 　　美国商标法；涉外定牌加工；地域性原则；域外适用；国际礼让 　　D923.43A011015 　　一、 为何要讨论商标法域外适用问题 　　涉外定牌加工商标侵权纠纷案的争议焦点是：被告在中国境内加工制造的产品上使用了原告在中国境内享有注册商标权的商标， 如果这些产品只是出口到国外（没有在中国境内销售，也没有返销回国内），是否违反了中国《商标法》的规定，侵害了商标权人的注册商标专用权。虽然涉案的商标在进口国往往是由国外的委托商享有商标权的，但由于涉嫌侵权的行为，无论是受托加工侵权产品的行为，还是出口该侵权产品的行为，都是发生在中国境内，对于这样的商标侵权纠纷，当然应该直接适用中国《商标法》来判定这些行为是否构成侵权，而不存在将中国《商标法》延伸到域外适用的问题。 　　但是，有学者认为：“涉外定牌加工争议只是一个商标法的域外适用问题。”他举出了美国商标法“域外适用”的判例来予以佐证：“对于在国内生产而销往国外的产品，在国外侵犯商标权①的情况下，美国法院仍然对此有管辖权，并给予商标权人救济。典型的判例如美国最高人民法院在1952年判决的Steele v. Bulova Watch Co.案，联邦第五巡回上诉法院在1983年判决的American Rice， Inc. v. Arkansas Rice Growers Coop. Ass’n案等”，该学者据此得出：“美国商标法长期以来考虑域外因素，涉外定牌加工行为在美国完全有可能构成商标侵权而受到商标法的规制。” ② 　　对于“涉外定牌加工行为在美国完全有可能构成商标侵权”的结论，笔者并不觉得奇怪。但是，笔者奇怪的是：“对于在国内（美国）生产而销往国外的产品”，美国法院对此享有管辖权，适用美国商标法来审理商标侵权纠纷案件，这难道不是理所当然的吗？为何美国法官还要费力讨论商标法的“域外适用”问题呢？是美国法官多此一举，还是上述文章的阐述有什么问题？对于涉外定牌加工行为的侵权判定，与商?朔ǖ摹坝蛲馐视谩敝?间究竟有何关系？涉案商品是在境外销售的，是否可以成为在境内贴牌加工涉案商品免于承担商标侵权责任的理由？本文试对此一探究竟，并进一步分析涉外定牌加工商标权侵权纠纷案件中，是否应该考虑所谓的“域外因素”，是否应该对外国商标法以及国外合法注册的商标权予以“礼让”？ 　　二、 美国商标法域外适用的主要情形和条件 　　要澄清上述问题，有必要先来考察一下：美国商标法的域外适用判例，是否都属于涉外定牌加工商标侵权纠纷呢？笔者为此仔细核实了上述 “典型判例”的案情。 　　对于Steele v. Bulova Watch Co.案，该学者在阐述该案案情时指出： 　　原告Bulova公司（纽约公司）是全球最大的手表生产商之一，其在美国和墨西哥都有对Bulova手表进行宣传和销售，其在美国也对“Bulova”标识进行了商标注册。被告Steel在1922年开始手表业务，并在1926年知晓了Bulova商标，随后其将业务转移至墨西哥，在发现“Bulova”标识在墨西哥没有商标注册，其很快在1933年获得了墨西哥的商标注册（但在1952年墨西哥最高人民法院认定该商标注册无效）。Steele在美国组装手表并贴上“Bulova”标识，最后全部销往墨西哥。阮开欣：《涉外定牌加工商标侵权问题新探 ――以商标法域外适用为视角》，载《中华商标》，2015年第12期，总第220期，第73页。 　　按照这个描述，被告Steele实施的侵权行为（组装、贴牌、出口）全部发生在美国。但是，这个事实描述并不符合实际。其真实的情形是：Steele在墨西哥城从事手表生意。他把表壳和表面以零件的形式进口到了墨西哥，在墨西哥组装产品，未经Bulova的授权加贴了“Bulova”字样的商标，并在墨西哥进行销售。参见United States Supreme Court：STEELE v. BULOVA WATCH CO.， （1952），No. 38，Arg