制作贩卖传播淫秽物品罪.PDF

第十节 制作、贩卖、传播淫秽物品罪 一、制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪 （一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪的概念和特征 制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪，是指以牟利为目的，制作、复制、 出版、贩卖、传播淫秽物品的行为。本罪的主要特征是： 1. 本罪侵犯的直接客体是社会主义社会风尚和国家对文化市场的管理秩序。制作、 复制、出版、贩卖、传播淫秽物品行为，腐蚀人们的灵魂，败坏社会道德，污染社会环 境，从而侵犯了社会主义社会风尚，严重影响社会主义精神文明建设。其次，本罪的犯 罪对象是特定的，即淫秽物品。 2. 本罪在客观方面表现为实施制作、复制、出版、贩卖或者传播淫秽物品的行为。 所谓制作，是指制造和创作，如生产、录制、摄取、编著、绘画、印刷等制造淫秽物品 的行为；所谓复制，是指重复制作淫秽物品的行为，如复印、拓印、翻印、洗印、翻拍、 拷贝、抄写等行为；所谓出版，是指以出版单位的名义实施制作、复印淫秽物品的行为。 根据最高人民法院 1998 年 12 月23 日起施行《关于审理非法出版物刑事案件具体应用 法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）规定：明知他人用于出版淫秽书刊而提供 书号、刊号的，以出版淫秽物品牟利罪定罪处罚；所谓贩卖，是指销售和发行淫秽物品 等行为；所谓传播，是指播放、出租、出借、运输、携带淫秽物品等行为。本罪是选择 性罪名，只要行为人以牟利为目的实施所列五种行为中的一种行为，便是符合本罪客观 方面的构成要件。 3.本罪的主体既可以是已满16 周岁且具有刑事责任能力的人，也可以是单位。 4. 本罪在主观方面为故意，即明知制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品会败 坏社会主义的社会风尚，扰乱国家对文化市场的管理秩序，而决意实施这种行为，并希 望或者放任社会危害结果的发生。另外，成立本罪必须以牟利为目的。所谓牟利，就是 进行非法经营，谋取不义之财。只要行为人以牟利为目的经营淫秽物品，不论盈亏均能 构成本罪。如果不是以牟利为目的而实施制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的行 为，不能构成本罪，但可能构成其他犯罪。 （二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪的认定 认定本罪，应注意区分罪与非罪的界限。主要从二个方面分析： 1.正确认定淫秽物品的范围。根据《刑法》第 367 条规定，刑法所称的淫秽物品， 是指具体描绘性行为或露骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、录像带、图片及其他淫秽 物品。在淫秽物品中，要特别注意把握淫秽出版物的标准，根据国家新闻出版署 1988 年12 月27 日《关于认定淫秽及色情出版物的暂行规定》第2 条规定，在整体上宣扬淫 秽行为，具有下列内容之一，应是淫秽物品：挑动人们的性欲，足以导致普通人腐化堕 落，而又没有艺术价值的淫秽出版物：淫亵性地描写性行为、性交及其心理感受；公然 宣扬色情淫荡形象：淫亵性地描述或者传授性技巧；具体描写乱伦、强奸或者其他性犯 罪的手段、过程或者细节，足以诱发犯罪的；具体描写少年儿童的性行为；淫亵性地描 写同性恋的性行为或者其他性变态行为，或者具体描写与性变态有关的暴力、虐待、侮 辱行为；其他令普通人不能容忍的对性行为的淫亵性描写等。为了正确界定淫秽物品， 《刑法》第367 条规定还作了排除性规定：（1）有关人体生理、医学知识的科学著作 不是淫秽物品。这就是说，有关人体生理解剖、婚姻生育、疾病防治知识和其他有关性 卫生学、性道德观、性社会学等自然科学和社会科学的作品，不是淫秽物品。因为这些 科学作品是对公民进行正当的性知识、性道德教育以及优生优育、防病治病的宣传教育 必要材料，对于提高全民族身体素质和文化素质具有重要的意义，所以，制作、复制、 出版、贩卖、传播人体生理、医学知识的科学作品的行为，不能认为是犯罪。（2）制 作、复制、出版、贩卖、传播包含某些色情内容，但具有一定艺术价值的文学、艺术作 品的行为，不能认为是犯罪。因为，这类出版物的主要内容不是具体描绘性行为和露骨 宣扬色情，虽然夹杂某些色情内容，但具有一定的文学艺术价值，所以不能视为淫秽物 品。所以，如果行为对象不是具体描绘性行为或露骨地宣扬色情的诲淫性物品，不能构 成犯罪。 2.制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品罪与一般违法行为的界限。正确区分两 者之间的界限，关键是掌握以牟利为目的制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的数 额。根据前述《解释》第8 条，以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物 品，具有下列情形之一的，以制作、复制、出版