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山寨现象法律思考 　　山寨原指不被官方管辖的山林中的寨子或村庄，引申义是“模仿”、“翻版”、“冒牌”、不正统的意思。它源于粤语，最早指杂牌手机模仿知名品牌。随着山寨手机的泛滥，山寨汽车、山寨电影等迅速蔓延，山寨成为了仿冒、仿真的代名词。山寨现象利弊如何，是什么支撑山寨现象的存在，应该如何加以规制，笔者试图解答这些问题。 　　一、山寨现象的利弊权衡 　　山寨现象是经济全球化和市场多元化背景下的一种独特现象，法学界、产业界对山寨的认识存在极大差异。一种观点认为，山寨就是冒牌，本质是剽窃，是仿照、翻版、仿真、复制、假冒、抄袭的代名词，其商品就是赝品和水货。山寨文化是草根和大众文化，是非主流文化对主流、传统垄断文化的挑战。另一种观点认为，山寨是民间新兴创新力量的表现，既是模仿，更是创新和创造。第三种观点则认为，山寨有积极的一面也有消极的一面，应该具体问题具体分析和对待，山寨产品具有廉价、实用、更新快等特点。山寨既是社会创新发展的表现，又是对垄断暴利行业的抵制，也是推动科技不断进步的重要力量。但是，山寨产品经常出现侵犯知识产权的问题，所以需要依靠法律、道德和舆论等力量，对山寨现象进行规制。如果不从法律上对山寨现象加以规制，势必会打击企业自主创新的积极性。 　　二、山寨现象存在和蔓延的原因 　　第一，市场需要。山寨产品之所以在我国横行，占领较大的市场份额，主要原因是市场需要。对生产者来说，省去了大量的研发和创新，成本低，获利明显；对消费者来说，山寨产品的价格大大低于正牌产品。 　　第二，法律规制不够。虽然山寨现象在国内横行，山寨产品在市场上大行其道，媒体也频频曝光一些山寨产品，但是很少有企业主动承担相关的责任，也很少有相关企业受到严厉的处罚，即使被曝光过或被处罚过的企业，一段时间之后又会重做山寨产品。很重要的一个原因就是法律法规缺位，很难对山寨现象进行有效规制。 　　第三，地方保护严重。山寨现象泛滥的另一个重要原因就是地方保护主义严重。对于一些制造山寨产品的相关企业，地方政府存在地方保护主义思想，认为只要是能创造经济利益，不论是否是山寨产品，都要支持企业发展。因此，对于山寨产品的查处往往停留在查封、罚款的层面上，很难从根本上杜绝山寨产品的存在。 　　三、山寨现象规制的现有法规 　　第一，《反不正当竞争法》规定商家不得用各种方法对商品的质量、性能等进行虚假宣传。对大多数山寨产品虚构自身的成分、材料、产地等进行规制。 　　第二，《消费者权益保护法》第8条明确规定：“消费者享有知悉其购买、使用的商品或者接受服务的真实情况的权利。消费者有权根据商品或者服务的不同情况，要求经营者提供商品的价格、产地、生产者、用途、性能、规格、等级、主要成分、生产日期、有效期限、检验合格证明、使用方法说明书、售后服务，或者服务的内容、规格、费用等有关情况。”第19条又规定商家不得作虚假宣传，必须提供商品的真实信息。而山寨产品生产者往往故意伪造或者仿造知名商品来欺骗消费者，这样的行为显然是触犯了《消费者权益保护法》。 　　第三，《商标法》对山寨产品使用让消费者误解、误认为知名品牌的商标予以处理，对品牌商标提供保护。权利人虽可选择在尽可能多的类别上申请注册商标，但对不同种类商品的山寨现象难以进行全面遏制。 　　第四，《专利法》保护。山寨产品主要表现在侵犯了其他商品的外观设计专利权。外观设计是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案相结合所作出的富有美感并适于工业上应用的新设计。外观设计专利的审查要求比较低，只要符合新颖性并无需实质性审查就可以得到授权。《专利法》规定在专利权被授予后，未经专利权人许可，任何人都不得以生产经营为目的而制造、销售、进口其外观设计专利产品，对于被山寨产品侵犯外观设计的情况可以用《专利法》来维护自身的合法权益。但是这种保护只限制在相同或相似种类的商品之上，保护范围太窄，山寨产品会在外观上进行相关规避，导致山寨产品的外观不构成侵犯外观设计专利。不法商家在不同种类的商品上使用他人外观专利，权利人则无法用《专利法》对其产品进行保护。 　　第五，《产品质量法》在打击山寨、保护消费者合法权益方面起到了很大的作用。《产品质量法》在认定产品缺陷时规定了一般标准和法定标准，在理论上没有对产品质量不合格、产品缺陷、产品瑕疵进行严格的区分，既造成在实践中适用法律困难，也不利于保护消费者的合法权益，因此，给山寨产品的蔓延提供了便利。 　　四、进一步规制山寨现象的建议 　　第一，充分利用现有法律资源。对山寨现象进行有效规制完全可以充分利用现有法律法规，关键是对现有法规最大限度地进行整合、利用，完全可以打击市场上的山寨现象。如《反不正当竞争法》第5条第2款规定，“擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知