法律的理念-英-丹尼斯·罗伊德dennis lloyd著 张茂柏译.pdf

第 1 页 第一章　　法律有必要吗？ 也许这是令人费解 的事 ，在我们开始探讨法律 的理念 以前 ，首 先提 出法律是否真正必要 的问题 。事实上 ，这个 问题至关重要 ，我 们 不应 该 ，也不 能够 把 它假 定为 当然 如此 。因为 它起源 于 一种 使 人 困惑而又 不安 的疑虑 ，不仅怀 疑法 律对 一个 公平社会 的缔造 并 非必要 ，因此或许可 以避免 ；同时也怀疑法律本身是否确为一种罪 恶 ，因而构成人类实现他社会天性 的障碍 。这种看法 ，对一个秩序 井 然 的 民主 社会 不 论 它 有 任 何 瑕 疵 或 缺 陷 成 员而 言 ，虽 然有 点荒诞 ，可是我们应该记住在许 多纲纪不振 的社会里 ，法律 的 施 行可 能 以不受欢迎 的外貌 出现 。而 且在 一 系列 西方杰 出哲学家 中，对 “法律本来就是，或应该是 良好社会 中人类不可或缺 的东西” 这点，很少给予嘉评 ；反而在某些方面 ，将他们 的力量 ，用来排斥法 律 。敌视法律 的心理 ，在东西方许 多伟大宗教信仰 中，也扮演过重 要 角色 ，同时还 是基 督教义 形成 时期 的一 项 关键 因素 。每 一个 时 代 包括我们所处 的 都 曾产生过对 “权威 ”感觉不安的个人 与 团体 ，用各种行动或示威来对抗法律与秩序 ，毫无疑 问，他们经 常是受到一种 暧昧观念 的支使 ，认为他们 的抗议 ，将神秘地 引导人 类迈 向比较美好 、比较快乐 的生活 。但这种昙花一现 的事例 ，大体 上对人类 思想 的主流 并无影 响 ，因此 我们 必 须透 过社会骚 乱 的外 表 ，试着解释 “对法律不满 ”的意识基础 ，以便 了解人类历史中，在 地理和文化上相去甚远 的文 明里 ，经人反复提倡 的这个观念 ， 第 2 页 全 然 否定法 律 ，或是至 多把 它 当做 人类 社会 不完 美状 况 下必 需 的 罪 恶 。 本 书 稍 后 将 把 注 意 力 集 中于 法 律 这 种 社 会 现 象所 扮 演 的角 色 ；它在强化社会控制力量方面的功能；以及它和 “公正社会 ”概念 的关系 。在 这里 我们 不必预先揭示 这类 讨论 ，但 应将 思想专注 于 其原因，一方面 ，全然否定对于法律的需要 ，或另一方面 ，认为法律 是一种罪恶 ，唯有人类不愿或不能构建公正社会 时 ，才可视为权宜 之计而予 以容忍的思路过程 。 人　性 当我们提到某些具有 “意识形态 ”性质 的思想或概念时 ，我们 的意思 ，是 指它 多少 构成 了我们对 于世 界 的态度 ，以及对 人与世 界 、人与社会种种关系 的看法 。法律概念 当然也有 “意识形态 ”的 特 性 ， 以致 我们 观念 中的法律 不免会 因我们 对人类在 世 界 中地 位 的认识 ，对人类本性 如若干现代作者乐于使用 的称呼 “人类要 件 ” 所持 的看法 ，以及人类必须实践的 目标而受 影 响 。当我们 声称法 律是 或不 是人类所 必 需时 ，我们 显然 不 只是 陈述 一 桩 单 纯 物 理 上 的事 实 而 已 ，譬 如 人 类 没 有 饮 食 就 不 能 生 存 而 是在 从事一 项评 价 。我们 实 际上所 说 的是 ： 由于人类 的 本性如此这般 ，因而他只能在 “有 ”或 “没有 ”法律 的情况下具备真 正的 “人类要件 ”。这个陈述 ，本身隐含着对人类 目标 ，何者益于人 类 ，以及实现这些 目标所需条件等种种假设 。 因为人类 长久 以来 强烈地 为这类 问题所 困扰 ，无怪 乎 各个 时 代 、各个社会 的思想家都被卷入有 关人类 天性 中的伦 理 品质或潜 在 趋 向等永 无休 止 的争论 中 。而这 些争论 ，确 实被今 天 的许 多人 当做不仅永 无休 止而 且毫 无 意义 ，不过 真相 是否如此 ？我们所 采 的立场 ，将构成一项大前提 ，引导我们研 究法律是否 、或在何种程 度之 内为人所必需 ，并 因这个缘故 ，使它 的重要性不容抹煞 。将人