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航次租船合同履约保证金和船期延误损害赔偿?? Post By：2010-7-30 20:45:00 作者：廖一帆 出处：《水运管理》 【摘要】结合实际案例和相关理论，分析航次租船合同履约保证金和船期延误损害赔偿条款中常见的措辞瑕疵及其潜在风险，并从船舶所有人的角度对如何完善租约条文的起草提出具体建议。 ? 租约签订后，由于租家不诚信或安排失误，无法提供货物从而导致合同不履行的状况在现实中屡有发生。船舶所有人在计算装卸时间和滞期费时也常与租家发生在租家不提供货物的情况下，船舶所有人可以对租家的违约或毁约提出运费等索赔，尤其是当船舶所有人已经为预备航次和/或港口使费蒙受损失的时候。如果遇到租家倒闭、下落不明或者资金短缺的情况，仲裁往往无法得到执行，对此船舶所有人往往无意提起诉讼。在装卸时间和滞期费问题上，租家的本意不一定是耍赖，而是对一些事实、原因的理解与船舶所有人存在分歧，但有歧议的部分比例又不高，通过诉讼解决的话得不偿失。在争议解决前，租家不会先支付没有歧议的那部分滞期费，连带船舶所有人收回合理的或业已确定的滞期费的风险也随之增大。 船舶所有人一般在订租确认书中加入保证金条款，该条款的意义在于以下几方面：首先，将该保证金作为合同生效的条件，也就是说，尽管合同已经签订，但如果租家不预交保证金，则该合同不对船舶所有人产生约束力，船舶所有人也不必要空放预备航次。在船舶所有人收到保证金并按约定空放预备航次后，如果租家没有提供货物，那么该保证金能在很大程度上补偿船舶所有人的损失。其次，如果航次履行过程中出现滞期，那么保证金将按船舶所有人的计算自动冲抵，每隔一定周期扣减一次，甚至可以约定在等泊超过一定期限后不论装卸时间如何使用，先把这一段等泊时间计为滞期从保证金中拨付，然后再从装卸时间的使用中扣抵。如果对于装卸时间计算确有争议，租家有权提出仲裁，但此时船舶所有人不必为对方善意或恶意的拖欠而操心。最后，如果合同正常履行，则保证金自动冲抵运费的一部分。 ? 笔者近日在工作中接触到某份由船舶所有人起草的确认书中有关保证金的条款，内容是在签署本租船确认书后3个银行工作日内租家应支付20%的运费作为保证……。这一条款可能造成以下问题：首先，保证金既然是租家在合同履行前应当支付的，并且是合同生效的条件，那么其数额就应当是确定的，而程租下运费的计算通常是按提单记载的货物数量和运价来确定的，租约会考虑各种不确定性因素而允许货物数量在一定范围内的变化，例如由租家或船舶所有人在±5%的范围内指定具体货量(本例采用的是前者)，因此在装货之前实际运费是不确定的，此时租家无法预交20%的运费。对此船舶所有人可能主张租家至少应按照合同约定的最低货物数量所对应的运费比例来预付保证金，但是，合同解释最基本的原则是“逆向选择”，即如果条文的含义不明确，那就应该对它作出不利于倡导该条文并试图援用该条文的当事人的严格解释。既然这个确认书是船舶所有人起草的，在出现争议时就可能被解释为租家应当预付多少保证金的义务没有明确约定。其次，既然保证金的性质被限定为运费，在签约后3天内立即支付的是20%的运费的担保，运费余额则在装货后签发提单前另行支付，那么该保证金所保障的就不包括前述另两个目的(补偿预备航次费用和滞期费结算)的实现，这样的约定缺乏实际意义。通常租约约定不管船舶货物是否遭受灭失或损害，运费照付不误，债权债务关系相当明确。若因运费拖欠向租家索赔，只要后者尚有清偿能力，一般是没有太多争议或程序上的障碍的。与滞期费相比，运费数额往往很大，船舶所有人提起仲裁或诉讼也不必像滞期费索赔那样面对诉讼成本左右为难。如果没有担保，船舶所有人将处于极其被动的地位。为此建议船舶所有人要求租家在装货后若干天内、签发提单之前一次性全额支付运费，另外将履约保证金条款修改为：“在签署本租船确认书后3个银行工作日内，租家应当支付30万美元的履约保证金作为本租约生效并对双方产生约束力的先决条件。如果租家未能提供约定的货物或有其他预期违约和(或)毁约行为，船舶所有人将保留并得到该保证金以作为由租家过错、违约或毁约行为给其造成的损失的赔偿；如合同正常履行，则船舶所有人根据相关证明文件(如装卸准备就绪通知书和装卸时间事实记录等)所计算的滞期费将以3天为一期从该保证金中得到补偿。如不存在上述情事，则船舶所有人将把该保证金用于冲抵任何运费和(或)滞期费的最终结算。” ? 关于船期损失的约定 ? 该确认书中约定装卸港的装卸率和以提单记载为准的货物数量，由此也间接约定装卸时间，此外还约定滞期费费率，还有一个冠以“船期损失”名称的条款约定，在发生船期延误时租家应当支付“船期损害赔偿”，其费率与滞期费费率相同。“船期损失”也称“延误损失”，目前业内对其含义和法律意义的理解并不统一。SCHOFIELD认为，相对于作为“约定损