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上市公司限售股股权质押法律问题的研究 　　摘 要 限售股股权质押给上市公司拓宽了融资渠道，为银行、信托、证券行业带来巨额利润，但我国对其合法合规性却缺乏明确的界定。本文通过对上市公司限售流通股股权质押受到追捧的规则成因、质押标的复杂性及合法性争议分析，对目前股权质押的合法性问题给出了自己的看法。 　　关键词 上市公司限售流通股股权 股权质押 合规性 　　中图分类号：F83 文献标识码：A 　　中国股市进入全流通时代之后，股权质押融资成为上市公司股东频繁使用的融资方式。据wind数据统计，截至2014年2月27日，已经924家上市公司的股票被股东们质押，总质押次数为2774次。参与者众多，市场异常火爆，股权质押市场俨然成为资本板块的“水下冰山”。当股权质押给上市公司拓宽了融资渠道，为银行、信托、证券行业带来巨额利润的同时，对其合法合规性却缺乏明确的界定。 　　1上市公司限售流通股股权质押受到追捧的规则成因 　　1.1公司法、物权法及相关上市规则对股票锁定期有严格规定 　　上市公司限售流通股股权质押是指上市公司股东以其所有的限售流通股作为质押标的物而设立的质押。该种质押方式的出现，源于《公司法》、沪深《交易所上市规则》对上市公司控股股东、实际控制人及董事、监事、高级管理人员的股票锁定期的规定。 　　《公司法》规定，发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。公司董事、监事、高级管理人员在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。同时，公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。除此之外，上海及深圳证券交易所《股票上市规则》都规定，发行人向其提供其首次公开发行的股票上市申请时，控股股东和实际控制人应当承诺：自发行人股票上市之日起三十六个月内，不转让或者委托他人管理其直接或间接持有的发行人公开发行股票前已发行的股份，也不由发行人回购其直接或间接持有的发行人公开发行股票前已发行的股票。也就是说，如果未担任上市公司董监高的控股股东、实际控制人所持有的上市公司股票在股票上市3年后可以转让；担任上市公司董监高的非控股股东、实际控制人在股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让，且在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五，离职后半年内，也不得转让；担任上市公司董监高的控股股东、实际控制人所持的上市公司股票在股票上市3年后可以转让，但每年转让的份额不能超过其所持上市公司股份总额的25%。另外，需要注意的是，董监高每年转让的份额不会因为其未转让而叠加至下一年。以上的一系列规定有利于上市公司的持续经营，但也造成了大股东、实际控制人在发生资金需求时无法及时变现，限售流通股的股权质押成为首选。 　　1.2上市公司限售流通股质押办理手续便捷 　　《物权法》规定，没有权利凭证的，质权自有关部门办理出质登记时设立。目前，上市公司股票均实现“无纸化”并集中存管于中国证券登记结算有限公司，由中国证券登记结算公司上海、深圳分公司对质押登记进行管理。股权质押的设定自中登公司上海或深圳分公司办理出质登记时设立。出质人只需与质权人签订《股权质押合同》并办理质押手续即可将其所有的上市公司股权质押。自2013年4月起，《证券登记质押业务实施细则2013修订版》取消了质押合同公证要求，节省了质押人、质押权人到公证机关办理公证的时间。《2013修订版》还规定质押双方可以选择到结算公司现场或者通过远程电子化申报方式办理质押登记。如果通过现场办理，结算公司对质押双方提交的质押登记申请材料审核通过后，受理日当日登记，下一交易日就可出具证券质押登记证明。如果通过远程代办，则由代办的证券公司按照有关规定在委托范围内进行质押登记材料的初审。受理日当日登记，下一交易日出具证券质押登记证明。根据《中国结算公司深圳分公司质押业务指南》，对于不能到现场领取证券质押登记证明的机构和个人还提供邮寄服务。 　　2上市公司限售流通股股权质押标的复杂性 　　在我国经济体制改革的过程中，对于股权的概念和性质发生过激烈的讨论。归纳起来有所有权说、债权说、社员权说和独立权说。所有权说认为，股权应当被定义为所有权，股权即单个股东所享有的财产权利，股权具有占有、使用、收益、处分四项权能。投资者以出资财产作为对价与公司股权交换，公司取得了出资人的财产，出资人取得了公司的股票或出资证明书。而股票或出资证明书代表相应部分的公司财产。这种观点既肯定了股东对公司财产的所有权，又肯定了公司对公司财产的所有权，与