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也谈最密切联系的原则 　　[摘 要]最密切联系原则在指导法律适用上具有灵活性、准确性的特性，越来越多的国家在立法和司法实践中接受了该原则，就最密切联系原则的含义、特征、运用以及我国的实践做粗浅论述。 　　[关键词]国际私法 最密切联系 法律适用 　　 　　一、最密切联系原则的含义及特征 　　所谓最密切联系原则，就是指在选择某一法律关系的准据法时，要综合分析与该法律关系有关的各种因素，确定哪一个地方(或国家) 与案件的事实和当事人有最密切的联系，就以该地方(或国家) 的法律为法律关系的准据法。一般认为，与以往的法律选择原则相比，最密切联系原则具有以下一些特征。 　　（一）它是根据具体案件的特定事实去灵活寻找所应适用的准据法，从而改变了传统冲突法中连接因素的单一性，使与案件有关联的各种因素都得以考虑，从而加强了案件处理的科学性。 　　（二）它的核心是通过对与案件有关的各要素进行综合分析来寻找最密切联系地的法律，这种方法十分灵活。 　　（三）它主张由法官根据具体情况自由裁量与案件有最密切联系的法律予以适用，加之该原则没有确切、限定的内容，这就给法官裁量提供了极大的空间。 　　 　　二、最密切联系原则的历史沿革 　　一般认为，最密切联系原则的思想可以追溯到萨维尼(Savingy) 的“法律关系本座说”。1880年，深受萨维尼影响的英国国际私法学者韦斯特莱克(West lake) 在《国际私法》论文中提出了“最真实联系”的概念。到20世纪50年代，英国和美国的有关合同和侵权的判例上，就开始表述了这一思想。受司法判例的影响，美国学者里斯(Reese)创立了最密切联系原则。在美国《冲突法重述》中里斯提出了“最密切联系”的概念，并对最密切联系原则作了比较完整的表述，标志着最密切联系原则的诞生。 　　最密切联系原则最初是作为解决多法域国家内部的法律冲突而产生于英美国家的，但由于它采用综合分析方法，灵活地选择法律的适用，很大程度上避免了传统冲突规范的僵硬、机械性，适应当代国际经济贸易关系和科学技术迅速发展的需要，因而它一经产生，便被各国立法和司法实践所普遍接受，并为一些国际条约所采纳，成为当代冲突法中解决法律冲突问题的一个世界性新潮流。 　　 　　三、最密切联系原则的具体运用与发展 　　最密切联系原则虽然已经成为各国在处理民商事法律冲突普遍遵循的原则， 但对该原则的具体运用，各国立法及学者们的观点很不统一，甚至有很大差别。具体实施方式有如下几种： 　　一是把最密切联系原则作为一条抽象的法律选择原则，而不具体规定适用法律的领域。美国、奥地利、瑞士等国均采用这种方式。 　　二是把最密切联系原则作为一条冲突规范适用于特定的法律选择领域。这种情况在合同领域中尤其突出，中国、联邦德国等国内立法及某些国际公约都在合同领域对最密切联系原则作了规定。一些国家还把这种思想推广到侵权、多法域国家准据法的确定、夫妻关系、信托、婚姻、国籍及营业所的积极冲突问题。 　　三是不明确提出采用这一原则， 而在实际中却采用。例如南斯拉夫冲突法第20条，虽然在合同的辅助性连结因素确定时未规定以最密切联系原则为一般原则， 但对合同的分类列举法律适用时实际上体现了这一原则。 　　由于各种法律关系领域的自身特点不同，最密切联系原则在各个领域中的发展也不平衡，作为民商事法律关系中最主要、最复杂的合同领域，由于其自身的这一特点决定了合同的法律适用必须十分灵活，因此最密切联系原则在合同领域发展最为成熟。 　　在确定与某一涉外合同有最密切联系的国家或地区时，各国所采用的方法主要有两种：将合同的“特征性履行”的行为地作为最密切联系地；权衡与涉外合同有关的各种连结因素来确定合同的准据法。 　　 　　四、最密切联系原则与我国的立法 　　最密切联系原则在许多国家的国际私法和有关国际条约中都得到了承认和赞同，从我国立法和司法的规定来看，我国也接受了该原则。我国对该原则的适用主要有以下特点： 　　第一，我国在具体适用这一原则时，强调从形式上和实质上两个方面来保证这一目的的实现。在实质上，最高人民法院1987年通过的《关于适用〈涉外经济合同法〉若干问题的解答》对13类涉外经济合同的最密切联系地主要依照特征性履行理论作推定，同时又加上一条“但书”，规定“合同明显地与另一国家或地区的法律有更密切联系时，人民法院以另一国家或地区的法律作为处理合同争议的依据”这一例外条款，从实质上保证了规定性之下的适当灵活性；在形式上，则采用完全由法官自由裁量、有条件的法官自由裁量和法律直接推定三种形式来保证最密切联系原则规定下的灵活性。 　　第二，适用范围广。我国在接受最密切联系原则时，结合我国的实际情况，又吸取了世界各国立法和国际条约的经验，除了在涉外合同领域适用该原则外，同时