二级建造师建设工程纠纷的处理考点.doc

第三部分 建设工程纠纷的处理 第 PAGE 9 页 共 NUMPAGES 10 页 一、民事纠纷处理的方式考点解析 1、建设工程民事纠纷的处理方式主要有四种，分别是和解、调解、仲裁和诉讼。 2、诉讼参与人：原告、被告、第三人、证人、鉴定人、勘验人等。 诉讼参加人：当事人（原告、被告、第三人）、诉讼代理人 3、、民事诉讼的基本特征 （1）公权性 （2）强制性 （3）程序性 4、仲裁的调整范围仅限于民商事仲裁，劳动争议仲裁（劳动仲裁）和农业承包合同纠纷仲裁（行政仲裁）不受《仲裁法》的调整。 5、下列纠纷不能仲裁： （1）婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷； （2）依法应当由行政机关处理的行政争议。 6、仲裁的基本特点 （1）自愿性（仲裁协议、仲裁庭的组成） （2）专业性（专家审案） （3）灵活性（程序灵活） （4）保密性（不公开审理、不公开判决） （5）快捷性（“一裁终局”） 7、和解的适用 （1）自行和解 （2）仲裁和解：可根据和解协议作出裁决书，也可撤回仲裁申请 （3）诉讼和解：可制作调解书，也可撤诉 （4）执行和解：和解后反悔的，按原生效法律文书强制执行 注：任何阶段都可以进行和解 8、调解形式 （1）法院调解（可强制执行） （2）仲裁调解（可强制执行） （3）民间调解（不可强制执行） （4）行政调解（不可强制执行） 二、证据考点解析 1、证据的种类：书证、物证、视听资料、证人证言、当事人的陈述、鉴定结论、勘验笔录。 2、书证和物证的区别 （1）书证：思想内容 （2）物证：物品及其痕迹 3、视听资料 只要不是以侵害他人合法权益（如侵害隐私）或者违反法律禁止性规定的方法（如窃听）取得的，仍可以作为认定案件事实的依据。 4、证人证言 （1）了解案情的人都可以作为证人 （2）证人应当出庭作证 （3）证人应分别出庭作证 （4）证人不能旁听 （5）同一案件中证人不能再以其他身份出庭 5、当事人陈述 当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。 但对方当事人认可的除外。 6、申请鉴定机构的确定 （1）当事人申请鉴定，应当注意在举证期限内提出。 （2）当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由人民法院指定。 7、应重新鉴定的情形 （1）鉴定程序或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的； （2）鉴定程序严重违法的； （3）鉴定结论明显依据不足的； （4）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。 8、不予重新鉴定的情形：对于有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。 9、证据保全 （1）不得迟于举证期限届满前7日。 （2）当事人申请保全证据的，人民法院可以要求其提供相应的担保。 （3）仲裁中的证据保全申请：仲裁中当事人申请证据保全的，仲裁委员会应当将当事人的申请提交证据所在地的基层人民法院。 （4）人民法院进行证据保全，可以要求当事人或者诉讼代理人到场。 10、举证责任 （1）民事诉讼：谁主张，谁举证。 （2）行政诉讼：被告举证 11、不需证明的事实： （1）众所周知的事实； （2）自然规律及定理； （3）根据法律规定或已知事实和日常生活经验法则，能推出的另一事实； （4）已为法院发生效力的裁判所确认的事实； （5）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实； （6）已为有效公证文书所证明的事实。 12、证据交换：指在诉讼答辩期届满后开庭审理前，在人民法院的主持下，当事人之间相互明示其持有证据的过程。 13、质证：指当事人在法庭的主持下，围绕证据的真实性、合法性、关联性，针对证据证明力有无以及证明力大小，进行质疑、说明与辩驳的过程。 未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。 14、认证原则 （1）国家机关、社会团体依职权制作的公文书证的证明力一般大于其他书证； （2）物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证，其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言； （3）证人提供的对与其亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言，其证明力一般小于其他证人证言。 三、民事诉讼法考点解析 1、民事诉讼基本制度包括：合议制度；回避制度；公开审理制度；两审终审制度。 2、级别管辖 （1）基层法院管辖第一审民事案件，法律另有规定除外。 （2）中级法院管辖：重大涉外案件；本辖区有重大影响的案件；最高人民法院确定由中级法院管辖的案件。 （3）高级法院管辖在本辖区有重大影响的第一审民事案件。 （4）最高法院管辖：在全国有重大影响的案件；认为应当由本院审理的案件。 3、一般地域管辖 （1）通常实行“原告就被告”原则，即以被告住所地作为确定管辖的标准： （2）对公民提起的民事诉讼：由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常