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《论语》法律思想之西式解读-法律 《论语》法律思想之西式解读 徐爱国* 内容摘要：以现代逻辑重组孔子的法律哲学体系至为重要。用现代法学思维考察孔子对法律的理解，刑罪与狱讼为分析法学下的实在法，礼与乐为社会法学下的法律规则，仁与义为自然法学下的高级法。刑罚—礼乐—仁义构成了孔子法律思想的基本结构，类似于西方实在法—社会规范—价值追求的一般思想模式。通过考察西方学者如孟德斯鸠、昂格尔和韦伯眼中的礼与法，以此来探究东西方法律文化的差异。就公正而言，拿西方正义的模式作为参照，《论语》里的公正近似于早期基督教式的利他主义道德，接近于康德式的道德哲学，不同于边沁式的功利主义。 关键词 ：论语 礼法 实在法学 社会法学 自然法学 按照法律史学家的通说，中国古代法律思想的正统为儒家学说，而儒家学说之源在孔子。〔1 〕孔子思想流传于后世的，一是他的鲁国史作《春秋》，二是他的言论集《论语》。韦伯说，《春秋》是以孔子的哲学阐释历史，〔2 〕董仲舒则曾以《春秋》指导过张汤判案。编年史是静止的和暂时的，而哲学则是永生的，它永远制约着活着的人们。《论语》以其简洁、通俗和哲理更深入和持久地影响着中国人，可以说融化进了中国人的血液之中。重读《论语》总会有新的意义。这里，以现代法的精神解读《论语》，期望能够找到古代文献对现代社会的启示。 一、《论语》法律思想体系的文本解读 今人谈起孔子的法律思想，不外乎他的礼治、德治、仁治和息讼。〔3 〕《论语》的体裁是口语式的，思想的火花多于理论的体系。对于孟德斯鸠和韦伯这样的西式学者来说，语言的直白而非严密的思辨，使得中国古代的思想有别于古代西方的哲学和逻辑学，〔4 〕比如孔子同时代的柏拉图、亚里士多德等。于是，以现代逻辑重组孔子的法律哲学体系至为重要。 通观《论语》，如下这段话可以勾勒出孔子的法律思想体系：“名不正，则言不顺；言不顺，则事不成；事不成，则礼乐不兴；礼乐不兴，则刑罚不中；刑罚不中，则民无所措手足。” 〔5 〕此段可以区分为自下而上的三个层次： 其一，刑罚。在重礼、德、仁和义的孔子那里，刑、狱和讼都是生活的下限。因为“道之以政，齐之以刑，民免而无耻；道之以德，齐之以礼，有耻且格”。在一诸侯国内，“邦有道，不废；邦无道，免於刑戮”。刑罚过密过甚，老百姓就会生活在水深火热之中，“无所措手足”。重亲情伦理，肯定会赞赏调解、贬低甚至消除刑罚及民事的诉讼。对今之所谓私人的或民事的“细故”之讼，孔子说，“听讼，吾犹人也。必也使无讼乎？”汉代以降的亲属相隐，也来自孔子的那个对话：“吾党有直躬者，其父攘羊，而子证之”。孔子回答，“吾党之直者异于是：父为子隐，子为父隐。——直在其中矣。”在“一断于法”与“伦理判案”之间，孔子肯定反对前者，支持后者。对司法判决，《论语》讨论不多，明显的有三处。第一，“片言可以折狱者，其由也与？”此句含义一直有争议，如果我们解读为“颜回聪明，听当事人片言只语就可以查明真相，准确断案”，那么可以说，孔子的想法类似于柏拉图，一个君主能够用聪明才智判案，那还要法律做什么呢？第二，柳下惠为士师，三次被革除，因为他“直道而事人”，但孔子对其公正无私大为赞赏。第三，孟氏使阳肤为士师，曾子对他的建议是：得实情生怜悯，“如得其情，则哀矜而勿喜”。 其二，礼乐。礼乐是社会生活的行为规范，是儒家维持理想社会的核心。形象的描述是，“礼云礼云，玉帛云乎哉？乐云乐云，钟鼓云乎哉？”礼的重要性在于，“兴于诗，立于礼，成于乐”，不知礼，则无以立。一个理想的社会是，“贫而乐，富而好礼”的状态。在君主与百姓之间，“上好礼，则民莫敢不敬”，“上好礼，则民易使也”。 礼贯穿于生活的方方面面，孝道上，“生，事之以礼；死，葬之以礼，祭之以礼”，在奢侈与朴实之间，“礼，与其奢也，宁俭”，在祭祀方面，“入太庙，每事问”。不同的身份等级，礼的规范是不一样的。就君子而言，“君子敬而无失，与人恭而有礼，四海之内皆兄弟也”，因此要“非礼勿视，非礼勿听，非礼勿言，非礼勿动”。君子的内在修养，应该是“博学于文，约之以礼”，“礼以行之”。由礼的规范外在表现为礼让的仪式：“执圭，鞠躬如也，如不胜。上如揖，下如授。勃如战色，足蹜蹜如有循。享礼，有容色。私觌，愉愉如也。”就君臣关系而言，“君使臣以礼，臣事君以忠。”管仲既不节俭，也不讲君臣等级秩序，因此他不能称之为“知礼”。昭公同姓为婚，因此也不能称为知礼。 礼乐是有等级的，“八佾舞于庭，是可忍也，孰不可忍也？”西周礼之“亲亲尊尊”与“礼不下庶人，刑不上大夫”，《论语》的文本中并不张显，孔子只是提到，“天下有道，则礼乐征伐自天子出；天下无道，则礼乐征伐自诸侯出”，“天下有道，则政不在大夫。天下有道，则庶人不议”。〔6 〕 其三，正名。如果说刑罚是政治权力