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离婚损害赔偿制度剖析 　　摘要:离婚损害赔偿制度的立法目的在于赋予离婚时无过错方的损害赔偿请求权,保护当事人合法权益,实乃婚姻家庭制度的一大进步。但在司法实践中,该制度的立法目的并未真正实现。本文将对离婚损害赔偿制度进行分析,指出现阶段我国离婚损害赔偿制度的现状及其不足,进而对其完善提出见解,以期达到婚姻家庭的稳定以及促进和谐社会的最终目的。 　　关键词:离婚损害赔偿 制度现状 完善策略 　　 　　一、离婚损害赔偿制度概述 　　离婚损害赔偿制度,通常是指夫妻一方因离婚而遭受损害时,无过错一方向有过错一方,或者过错较小一方向过错较大一方请求赔偿的制度。[1]我国《婚姻法》第46条规定:有下列情形之一,导致离婚的,无过错方有权请求损害赔偿:(一)重婚的;(二)有配偶者与他人同居的;(三)实施家庭暴力的;(四)虐待、遗弃家庭成员的。此外,最高人民法院2001年婚姻法司法解释(一)和2003年婚姻法司法解释(二)也根据审判实践中的情况就离婚损害赔偿制度作出了具体细化的规定。 　　关于离婚损害,我国台湾地区学者将其区分为两种:离因损害和离婚损害。夫妻一方的行为构成离婚原因之侵权行为时,他方可请求因侵权行为所生之损害赔偿。例如谋杀对方而侵害对方生命、身体或人格等属于离因损害。离婚损害即离婚本身就构成损害赔偿的直接原因,不具有侵权行为之要件。如夫妻一方被判长期徒刑导致离婚,虽未直接侵犯配偶,但是配偶因离婚而受到损害的,仍得请求损害赔偿。[2]很显然,我国的离婚损害赔偿属于离因损害赔偿。 　　二、离婚损害赔偿制度构成要件 　　关于离婚损害赔偿的构成要件,学界看法不一。多数学者认为,离婚损害赔偿是民事赔偿之一,理应适用一般民事赔偿责任的构成要件。表现在:(一)行为违法。它是请求离婚损害赔偿的前提条件,也是行为人承担法律责任的基础。这里的违法行为指《婚姻法》46条规定的重婚、有配偶者与他人同居、实施家庭暴力、虐待、遗弃家庭成员且导致离婚的四种法定违法行为。如果实施了前述的违法行为而尚未导致离婚的或实施了四种法定违法行为之外的其他违法行为,如吸毒、通奸等行为,都不在构成离婚损害赔偿的法定违法行为之列。[3](二)损害事实。即配偶一方因实施违法行为而导致离婚,无过错方因此而遭受的精神损失和物质损失。物质损失即财产损失,实践中比较容易确定。精神损失如由于离婚而导致的对自身社会评价的降低、对将来生活的恐惧、离开子女的痛苦、子女教育问题等方面。(三)因果关系。损害赔偿法上的因果关系是指违约行为或违法行为作为原因,损害事实作为结果,在他们之间,存在前者引起后者,后者被前者所引起的客观联系。[4]在离婚损害赔偿制度中,过错方实施的法定违法行为,必须是导致离婚造成无过错一方遭受损害的直接原因。如果违法行为未导致离婚受损害方在婚姻关系存续期间提出赔偿请求的,按照婚内侵权行为处理。[5](四)行为人有过错。我国《婚姻法》46条规定,行为实施了四种法定违法行为之一就表明其具有过错,在离婚时就应承担离婚损害赔偿责任。 　　也有学者主张特殊构成要件说。离婚损害赔偿不同于一般民事损害赔偿,其构成要件具有一定特殊性,不能简单套用一般民事损害赔偿构成要件。[6]其特殊性表现在:(一)婚姻为合法有效婚姻,且以离婚为前提。婚姻若为无效婚姻,则不适用离婚损害赔偿,因为婚姻本身就不是受法律保护的,据该不法婚姻而产生的损害理应不受法律保护。最高人民法院在《婚姻法解释(一)》的第29条指出:人民法院判决不准离婚的案件,对于当事人基于《婚姻法》第46条提出的损害赔偿请求,不予支持。在婚姻关系存续期间,当事人不起诉离婚而单独依据该条规定提起损害赔偿请求的,人民法院不予受理。因此,离婚损害赔偿请求权是以当事人离婚为前提的,否则只能按照婚内一般侵权处理。(二)请求权人无过错。这里的无过错并非绝对无过错,只要不具有四种法定违法行为,即为无过错。[7] 　　三、我国离婚损害赔偿制度的现状 　　离婚损害赔偿作为一项重要的法律救济制度,在保护当事人合法权益方面发挥了重要作用,但是不可否认离婚损害赔偿制度在司法实践中暴露出的制度缺陷。 　　(一)首要且明显的就是适用范围过窄。新《婚姻法》46条所规定的四种违法行为并不能涵盖现实中侵害配偶合法权益并导致离婚的所有情形。 　　(二)无过错方的举证责任困难。绝大多数的婚姻过错行为的发生具有很大的隐蔽性,一般无第三人在场。当无过错方要求离婚并要求离婚损害赔偿时,根据民事诉讼法谁主张,谁举证的原则,无过错方要承担全部的举证责任,而前述隐蔽性决定了他们很难收集到确凿的证据。即使无过错方通过偷拍、捉奸等一系列手段取得证据,也往往会因为手段的不合法性而遭到适用的排斥。 　　(三)排除了婚内侵权损害赔偿。我国法律并未明确规定婚内侵权损害赔偿,但是