浅论想象竞合犯及其处断原则.DOC

【法宝引证码】 CLI.A.1217890? 原文链接： HYPERLINK /qikan/4e811d0a5cc5c526384bce9f8419001abdfb.html \t _blank /qikan/4e811d0a5cc5c526384bce9f8419001abdfb.html 浅论想象竞合犯及其处断原则  期刊名称： HYPERLINK /journal/articlebyclass?ClassCodeKey=82, \t _blank 《黑龙江省政法管理干部学院学报》 期刊年份： HYPERLINK /journal/findarticle?FilterItems.JournalYear=2016 \t _blank 2016 摘要： 想象竞合又称想象的数罪，观念的竞合。作为罪数形态的重要问题，一直以来都极具争议。想象竞合是竞合理论的重要组成部分，滥觞于德国，近代以来逐渐为大陆法系国家所接受，我国现行刑法虽未对想象竞合有明文规定，但学界普遍观点认为想象竞合犯属于一罪的基本类型，处断原则上采取从一重罪处断。这一理论基础是想象竞合犯构成仅有一个行为，虽触犯多个法益，由于刑法禁止重复评价，故而仅为一罪，想象竞合作为实质数罪，理应依照刑法69条规定数罪并罚。 作者： HYPERLINK /journal/articlebyauthor?author=王伟 \t _blank 王伟 分类： HYPERLINK /journal/articlebyclass?ClassCodeKey=,04 \t _blank 刑法学 中文关键词： HYPERLINK /journal/findarticle?ExtCondition.InfoKeyword=想象竞合 \t _blank 想象竞合 HYPERLINK /journal/findarticle?ExtCondition.InfoKeyword=罪数本质 \t _blank 罪数本质 HYPERLINK /journal/findarticle?ExtCondition.InfoKeyword=数罪并罚 \t _blank 数罪并罚 期号： 4 页码： 19 　　　　想象竞合问题是刑法学竞合理论的基本问题，竞合理论是大陆法系基本理论重要组成部分。竞合理论起源于近代德国。我国借鉴大陆法系国家理论，构建了想象竞合的概念体系，但数百年来，想象竞合却由于其特殊性，即一行为触犯数个法益，而刑法所谓法禁止重复评价原则，执着于“一行为”而忽视所侵犯到“数法益”，故想象竞合问题成为刑法罪数问题研究难以取得令人满意成果的地带之一。我国1979年《刑法（草案）》对想象竞合曾作出定义，但在随后的修订中被删除，这也体现出我国刑法理论对想象竞合犯研究仍存在进一步探寻空间，对其行为类型的研究更存在很大不确定性。张明楷教授甚至认为，犯罪竞合问题理论的混乱和实务的差异已经严重影响罪刑法定原则和罪责刑相适应原则的贯彻和刑事司法的权威{1}。　　一、想象竞合的概念与行为结构　　研究想象竞合问题，首先要确定其概念和结构，概念是对研究对象的高度概括，所谓名正则言顺，理论上对同一研究对象的分歧，往往通过对其概念的理解表现出来。　　（一）想象竞合的概念　　想象竞合（idealkonkurrenz），又称为观念的竞合或想象的数罪，对于想象竞合严谨的概念，国内外学者莫衷一是，马克昌教授认为，想象竞合犯是指“基于一个犯意的发动，实施一个犯罪行为，侵犯数个客体，成立数个罪名的情况，例如开一枪击毙一人击伤一人，即是一行为而触犯杀人罪与伤害罪两个罪名”。张明楷教授认为，想象竞合是指“一个行为触犯数个罪名的情况。一个行为不是犯罪构成的评价上看是一个行为，而是基于自然的观察，在社会的一般观念上是一个行为‘且’一个行为必须触犯数个罪名，即符合数个犯罪构成”{2}434。我国台湾地区学者韩忠谟教授认为，想象竞合犯是指“以一个意思决定，实施一个行为，而侵害数个独立之法益该当于刑法分则中数个特定犯罪构成事实的情况”{3}。我们为方便研究，姑且不论想象竞合行为主客观方面，仅从最广义上理解，即指一行为触犯多个法益的情形。想象竞合的概念源自德国，是德国刑法庞杂的竞合理论中真实竞合的下位概念，滥觞于古罗马诉的合并。是大陆法系的理论，英美法系对想象竞合概念未做单独区别。　　自想象竞合这一概念提出以来，想象竞合理论的研究众说纷纭，未能取得一致，继而使司法实践陷于混乱，成为学理上的“百慕大地区”。　　（二）想象竞合的行为结构　　由之前所给出的定义来看，想象竞合犯首先必须是仅实施了一个犯罪行为，至于该犯罪行为是出于一个犯意，一个概括的犯意或数个犯意，则大可不必区分，因为想象竞合本质上是行为的竞合，涵盖多