《施工索赔研究》-毕业论文（设计）.doc

PAGE 绪论 一、索赔的意义 当前在世界各国就国际工程的设计咨询和承包施工已经形成了一个广阔的国际工程市场。而我国的许多对外工程公司和国际经济合作公司都积极的参加了国际工程的承包和劳务市场的竞争，并且日益的开始在市场上显示出较大的优势。 然而，这样一个庞大的国际市场多年来一直被发达国家的一批大承包商所垄断。大部分工程都属于发展中国家，但是由于一些技术，经济等方面的原因，它们的承包商基本都属于发达国家的那些大承包公司。自从本世纪80年代以来，我国的许多对外工程公司在我们对外经济技术政策的引导下尝试着进入这个国际市场，经过多年的打拼，积累了丰富的正反面经验，从这些经验中我们得出：要发展国际工程承包事业，并在国际市场上逐渐占据重要地位，施工索赔是一个必不可少的业务，是决定承包工程经济效益的关键。根据国外资料，在正常的情况下，工程承包能得到利润约占工程合同价的3%-10%，而在许多国际工程索赔中，索赔额高达合同价的10%-20%；甚至有些项目工程索赔将超过合同价。在国际承包工程的竞争中，有一句话叫中标靠低价，赚钱靠索赔[1] 梁槛，国际工程施工索赔(第二版) [1] 梁槛，国际工程施工索赔(第二版) [M]，北京.中国建筑工业出版社，2002;35-47 目前，不管是国内还是国际工程，特别是国际工程的差异性很大，风险高，其多元性和综合性极强，是一种协调面广、复杂度高、政策性强的社会复合系统，其系统内部状态的不确定性、利益的矛盾性和系统外界环境的随偶性，决定了工程实施过程中构成其原始合同状态的基础条件不可避免地会发生变化和偏移，例如在施工过程中工程变更（包括设计变更）和计划改变是经常发生，由此而产生的对工程量计算和计价的标准和结论不可能没有分歧，加上客观条件的制约，合同各方都难免会有未履行好合同义务的情况，对于合同文件的解释也可能有多种异议。所以在工程实施过程中，索赔的发生，不仅是一个索赔意识或合同观念的问题，从本质上讲，也是一种客观存在。 我国现已逐步推行工程项目监理制，这是与国际接轨迈出了时代步伐，随着加班WTO后市场经济体制的建筑市场建立与发展，工程监理制的普及与深入，深化工程项目管理中的索赔势在必行。 二、索赔的特点和发展趋势 国际工程承包是施工一项风险事业，它包含着获利的机会，又存在竞争与挑战，关键在于从事国际工程承包的企业是否具备足够的经济技术实力和经营管理水平。在每一个工程项目的实施过程中，承包企业的经营管理水平集中的反映在它对该工程施工合同的实际管理状况，即合同管理的水平。合同管理贯穿于工程实施的全过程和各个方面。合同管理的重要组成部分，是施工索赔管理。国际工程承包的实际经验证明：合同管理的水平越高，索赔的成功率越大；认真努力的进行施工索赔工作，能够促使工程项目合同管理及承包企业管理水平的提高。 当前，世界各国对基础设施的建设规模日益夸大，土建工程的技术复杂性和质量要求亦不断提高，包括国内工程和海外工程的国际工程承包市场如此巨大，虽然它具有相当大的风险，但对有经验的承包企业仍然能够提供有吸引力的机遇。因此，国际承包市场将继续维持激烈竞争的局面。 索赔的发生和分类 一、索赔的基本概念 索赔这个词现越来越被人们所熟悉及接受。索赔是指在经济合同的实施过程中，合同一方就对方不履行或未能正确履行合同所规定的义务而受到损失，向对方提出赔偿损失的要求。 首先，索赔是双方利用合同来保护自己合法权益，降低各自风险的一种手段，是一种合理的权利主张，是正当的权利要求，是在正确履行合同的基础上争取得到的合理的偿付，并不是无理要求。即使通过协商谈判和调解没能得到解决而提交仲裁或法院裁决，也是一种遵守条约的正当行为和表现。因为，通过法律途径来解决索赔引起的争端，正是将条约和维护合同的权利置于法律的保护之下。 其次，索赔的发生并非都是由于对方违约或不履行合同而造成的。引起索赔的原因很多、很复杂，有一些原因并非哪一方的过错或失误引起的。譬如自然灾害等不可抗力，国家的法律、法规和政策的调整等，在这些情形下，判断当事人是否应负责任以及应负多大的责任并不表明责任一方具有过错或失误，不能说是承包商的或业主的责任。如当发生战争等特殊责任风险和自然灾害等意外风险时，虽然这并非是业主的责任而造成，当由此给承包商带来的损失却应该由业主来承担，即承包商可以向业主提出索赔。 此外，索赔具有双向性，即索赔是相互的、双方的权利，合同双方当事人都可以依照合同所赋予的权利，就某一事项提出某种要求，它体现了对等的原则。一般地讲，索赔是指承包商向业主提出的要求；而将业主向承包商的索赔称为“反索赔”。 二、索赔要求 在承包工程中，索赔要求通常有两个： （一）合同工期的延长。承包合同中都有工期(开始期和持续时间)和工程拖延的罚款条款。如果工程拖期