法的渊源新.pptVIP

一、法的渊源的含义 （一）概念 法的渊源分为形式渊源和实质渊源。 我们通常所说的法的渊源指的是形式渊源，也就是法的效力渊源。 它是指由不同国家机关制定、认可和变动的，具有不同法的效力或地位的各种法的形式。简单地说，也就是法的创制方式和表现形式。 （二）正式渊源 又称为直接渊源或者法定渊源，是指那些可以从体现于国家制定的规范性法律文件中的明确条文形式中得到的渊源。 （三）非正式渊源 又称为间接渊源或者非法定渊源，是指那些具有法律意义的准则和观念，但这些准则和观念尚未在正式法律中得到权威性的明文体现。 二、当代中国主要法的渊源 （一）正式渊源 1.宪法 宪法是国家最高权力机关经由特殊程序制定和修改的，综合性地规定国家、社会和公民生活的根本问题的，具有最高法的效力的一种法。 宪法在法的形式体系中居于最高的、核心的地位，是一级大法或根本大法。 宪法的内容具有根本性。 宪法的制定和修改程序具有特殊性。 2.法律 法律有广义、狭义两种理解。广义上指一切规范性文件；狭义上仅指全国人大及其常委会依法制定和变动的，规定和调整国家、社会和公民生活中某一方面带根本性的社会关系或基本问题的一种法。 法律是法的形式体系的主导，是二级大法。 法律分为基本法律和基本法律以外的法律。 3.行政法规 行政法规是由最高国家行政机关国务院依法制定和变动的，有关行政管理和管理行政事项的规范性法律文件。 行政法规在法的形式体系中低于宪法和法律。 行政法规在法的形式体系中具有承上启下的桥梁作用。 行政法规调整的社会关系和规定的事项比法律调整的社会关系和规定的事项广泛、具体。 4.地方性法规 地方性法规是由特定的地方国家权力机关根据本行政区域的具体情况和实际需要，依法制定的在本行政区域内具有法律效力的规范性法律文件。 地方性法规是低于宪法、法律、行政法规但又具有不可或缺作用的基础性法的渊源。 地方性法规的特征、作用、原则 5.自治法规 自治法规是由民族自治地方的权力机关所制定的特殊地方规范性法律文件，即自治条例和单行条例的总称。 自治条例是民族自治地方根据自治权制定的综合性法律文件。 单行条例是民族自治地方根据自治权制定的调整某一方面事项的规范性法律文件。 民族自治地方的人大都有权制定自治条例、单行条例。 6.行政规章 行政规章是有关行政机关依法制定的事关行政管理的规范性法律文件。 行政规章分为部门规章和政府规章两种。 部门规章是指国务院所属的各部委根据法律和国务院的行政法规、决定、命令，在自己的权限范围内，制定和发布的行政性的规范性法律文件。 政府规章是指省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府根据法律、行政法规和本省、自治区、直辖市的地方性法规，制定的规范性法律文件。 7.国际条约和国际惯例 国际条约是指国际法主体之间依据国际法原则所缔结的规定相互权利与义务的书面协议。 国际惯例是国际法主体之间的默示协议，是各国长期反复类似的行为并默认其有法律约束力的结果。 我国政府签订和加入的国际条约和我国政府认可的国际惯例，对于我国的国家机关、公职人员、社会组织和公民具有约束力，与国内法具有同等约束力。但我国政府声明保留的有关条款除外。 8.其他法的形式 除上述法的渊源外，在中国还有这样几种成文的法的渊源： 经济特区的规范性法律文件 特别行政区的规范性法律文件 中央军事委员会制定的军事法规和军内有关方面制定的军事规章 有关机关授权别的机关所制定的规范性法律文件 (二)非正式渊源 1.国家政策 2.习惯 3.道德规范和正义观念 4.理论学说 三、法的渊源的意义 首先，法的渊源是区分法与其他社会规范的一个重要标志。不是所有的社会规范都是法，只有那些由一定国家机关通过一定程序制定或认可、成为法的一种渊源的社会规范，才是法。要把某种意志上升为法这种特殊的社会规范，必须使这种意志采取法的表现形式。一般说，只有成为法的渊源的社会规范，才能成为司法机关办案的依据。了解当代中国法的渊源，才能明了今天中国有哪些形式或种类的法，才能明了今天中国司法机关的办案依据主要有哪些。 其次，法的渊源所以有不同的类别，是因为它们由不同的国家机关产生或认可。立法者不能制定或认可不属于自己权限范围的法的渊源。研究法的渊源问题有助于解决什么样的国家机关有权产生什么形式的法的问题。 再次，不同的法的渊源可以表现不同的法的效力等级，研究法的渊源有助于采取适当法的形式表现不同的法的效力等级，有助于明确哪些法的效力高些，什么样的法具有最高效力。 最后，不同法的渊源适合于调整不同的社会关系，不同法的渊源亦有不同的技术特点，研究法的渊源问题，有助于立法者采取适当法的形式调整一定社会关系，运用特