2019年及时应对新版合同提升合同管理水平.ppt

二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。 2、行为无效与表见代理是施工企业分包合同管理的重点。 国务院《建设工程质量管理条例》第78条规定； 本条例所称违法分包，是指下列行为： （一）总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的； （二）建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的； （三）施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的； （四）分包单位将其承包的建设工程再分包的。 本条例所称转包，是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。 行为无效 非法转包 违法分包 借用资质 （1）行为无效 二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。 表见代理----特殊的无权代理。 过失/与无权代理人之间的特殊关系 确信无权代理人 享有代理权 行为人 善意第三人 发生民事行为 无权代理人 代理行为的法律效果直接归行为人承受 表见代理的成立条件 （2）项目经理个人或项目经理部履约越权产生的表见代理及其法律后果。 加强施工企业对项目经理的有效管理 二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。 3、强化建设单位的合同管理质量，包括签约质量和履约质量 （1）关于合同签约管理的主要环节 △ 强化投标单位的资质控制； △ 强化投标策略的进退应对； △ 强化签约管理的风险防范； A、谈判人员应负责合同的真实性、可行性 B、审查人员应负责合同的严密性、合法性 C、批准人员应负责合同的决策性、风险性 二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。 （2）关于合同履约管理的主要环节 △ 强化合同履约交底，让管理人员胸中有数 △ 强化合同资料专管，使证据管理落到实处 △ 强化履约过程检查，在实施过程预防疏漏 ； 二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。 法国某国际工程公司作为承包人在上海浦东某重大工程案件中，因发包人未按期支付一个月的进度款行使抗辩权。 二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。 4、从上海某涉外工程索赔案看加强履约抗辩权的学习研究，施工过程中的签证、索赔管理要落到实处。 最高院的第40号文件 《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》 第17条规定：“合理适用不安抗辩权规则，维护权利人合法权益。” 索赔分三大部分19个小项 索赔请求共2543万美元，索赔获763万美元 已完工程款 已开始未完成工程价款 开办费 共13小项 未完工程的 总部管理费 风险费 利润的损失 二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。 承包人反诉请求发包人 支付拖欠款1204万元，利息263万元 发包人起诉请求承包人 支付逾期违约金共5280万元 四、履约抗辩权制度与工程签证、索赔和反签证、反索赔及其典型案例。 承包人最终被判承担3032万元 从武汉三建被索赔3032万逾期违约金，看施工企业注重工期顺延签证和工期延误损失索赔的重要性。（详见附件八） 国内同类案件被判逾期违约金之最 二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。 确保工期是承包人的法定义务 顺延工期是承包人行使履约抗辩权的主要目标 工期延误是发包人提出反诉的主要主张和依据 工 期 加强工期签证管理 及时办理工期顺延或停工手续 加强开、竣证据的管理 “诉讼防火墙” ↓ 司法解释第14条 5、建设单位要重视工期包括开工、竣工日期的资料管理，重视对工程实际竣工日期认定的管理对策 开工、竣工报告的申报 签收手续 及时办理工期顺延或停工手续 加强开、竣证据的管理 司法解释 第14条 二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。 二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。 6、从江都建总被判不承担施工现场人身侵权责任案，看重视隐蔽工程验收的签证管理的重要性，加强隐蔽工程验收并落实责任。 佘山欢乐谷工程施工现场 人身伤害案 施工企业江苏江都建总以隐蔽工程验收单作为证据，证明自己管理无过错而被判免于承担赔偿责任。 二、建设工程施工合同十个疑难复杂法律问题的研判与准确处置。 隐蔽 工程 地基、结构、电气管线、供水供热管线等需要覆盖、掩盖的分部分项工程。 隐蔽工程部位偷工减料或质量缺陷是导致工程合同重大安全、质量事故的根本原因 施工企业要加强隐蔽工程验收的签证管理，强化对隐蔽工程验收的参与和确认。 新版合同通用条款第12条第2款 规定如发包人不参加隐蔽工程验收，承包人可自行通过验收。 强化发包人如未参加