公司法的代理成本分析路径讲义.ppt

某公司有两类股东，小股东持股10%，其他股东持股90% 理论上来说，如果允许投票权买卖，小股东可能买入70%投票权 小股东控制股东大会，把公司价值1000万的资产，以低价500万元卖给了他的干姐姐 小股东-50万+500万=450万元（代理成本） 出让股东“反悔权”：人为增加代理成本 两种反对意见： 传统规范法学观点——从形成权的角度分析。 法律经济学视角亦认为——凭空创设了出让股东与受让股东之间的代理成本问题 优先购买权的另一个问题是如何确定“同等条件” 传统的规范分析 VS 法律经济学意义 在股权转让中，其他股东被赋予优先权的基础——“同等条件”，应当是可以被抽象为价金的条件，即陌生人可以通过努力（报出更高的价格）而成就的条件，应当具有“可交易性”，包括股权转让的价格、数量、价金支付方式，甚至也包括职工安置（可以通过付出金钱来完成），而不能要求“购买人须为同事、朋友、亲戚”等人身关系条件　　　 示例之二：公司担保 案例：A公司董事会作出的这样的担保决定，是否有效？ 股东会和董事会分享公司担保权　第16条 1.根据担保对象不同，享有决定权的主体亦不同 （1）为股东或公司的实际控制人作担保的 （2）为其他人作担保的 　2.上市公司根据担保价额（一年内公司总资产的30%）不同，享有决定权的主体亦不同　第122条 3.公司章程对担保总额和单项担保的限额规定 问题：（1）如果公司章程虽有规定，但董事会越权？ （2）如果章程未规定担保权主体，则董事会是否有效作出担保 决议？ 　　　 示例之三：对赌协议 “海富投资与甘肃世恒对赌案件” “对赌条款”：如果2008年甘肃世恒净利润低于3000万元，海富投资有权要求甘肃世恒予以补偿；如果甘肃世恒未履行补偿，海富投资有权要求香港迪亚履行补偿义务。 估值调整机制：缓解信息不对称，降低代理成本，但能否走向极致，摆脱股权投资的性质而走向债权投资？否则会产生另外的代理成本。 示例之四：类别股 阿里上市合伙人制度 组织法与行为法：香港联交所的抉择 示例之五：银信合作 商业银行与其大客户 信托公司与其投资者 示例之五：银信合作 最接近借款人、因而对其信息掌握最为周全的银行，恰恰承担了最轻的责任。这样将激发银行的机会主义心理：银行提供担保的银信合作中，借款人无力偿债的概率或许只有10%，而且法院还会判决担保无效。因而，银行在只赚不赔的盈利预期下，将对银监会的规章置若罔闻。 这样，银行本来处于评估借款人资信状况的最有利地位，但它却没有任何激励这样做。相反，离借款人最远因而最没有能力评估借款人资信状况的分散的信托产品投资人，却承担着最重的责任。虽然信托公司可以继续向借款人求偿，但银行拒绝履行受让债权的义务，使信托产品收益、甚至是本金收回均面临极大变数，信托产品投资人的投资合同预期将彻底落空。 代理成本，只是一种分析路径 谢谢大家！ * 引言：许霆案中的法律智商 民意调查：如果遇到ATM出故障，你如何面对“飞来横财”？ 1.狂喜之下取款享用 2.拒绝诱惑，转身就走 3.通知银行处理 4.难以抉择 5.说不清楚 各方观点 1.不构成犯罪：不当得利，返还即可 2.构成盗窃罪（普通，不适用盗窃金融机构的条款） 3.构成盗窃罪（适用盗窃金融机构的条款） 4.构成侵占罪 5.诈骗罪 6.信用卡诈骗罪 罪与非罪？此罪与彼罪。 许父：如果判得不好，钱就不还了 民众：（1）不构成犯罪，把钱还给银行就行了。 （2）银行的过错，不该由储户承担责任 例如，在商店以雁品价格买了真品。 （3）ATM不是银行，不构成 盗窃金融机构罪 保持思考的多元性 表意行为（法律行为）和非表意行为（事实行为） 所谓事实行为，是指行为人不具有设立、变更或消灭民事法律关系的意图，但依照法律的规定能引起民事法律后果的行为。 法院一贯重视公司与商事裁判规律 最高人民法院奚晓明副院长在2010年济南会议中明确提出，“人民法院商事审判应该尊重商事审判自身的客观规律，坚持符合商事审判要求的裁判理念”。 在2013年南昌会议中，奚晓明副院长再次强调商事审判工作要“深化商事审判理念，尊重商事审判工作的客观规律”。 裁判：价值观+适法技术 在审判领域， 法官裁判权的行使会受到两个方面的影响： 其一，观念即理念，以法学术语来说，是价值观； 其二，具体法