刑法新理念 杨兴培著.pdfVIP

第 1 页 第 一 章 现代刑法 的灵魂 刑法 的基 本 原则 刑法的基本原则蕴含着一部刑法的全部基本原理 。刑法规定的全 部具体 内容，乃至于这些具体 内容背后的全部基本原理，实际上就是刑 法基本原则的演绎和具体化 。刑法 的基本原则，对于整个刑法 的制定 和运用都起着直接的指导作用和制约作用 。从某种意义上说，刑法 的 基本原则是寓于整个刑法之 中的灵魂 。一部刑法确立怎样 的基本原 则，确立哪些基本原则，是衡量这部刑法是否现代化、能否科学化的重 要标准 。透过一部刑法所确立 的基本原则，人们可 以窥视到这部刑法 立法思想的出发点和归宿点。全面贯彻执行刑法 的基本原则，可 以保 证刑法 的司法实践能够忠实地体现刑法 的立法精神和意 旨追求 。总而 言之，刑法的基本原则是整个刑法原理 中和确立刑法新理念时一个带 有根本性的重大 问题 。欲了解一部刑法 的全部具体 内容，必先了解这 部刑法所具有的基本原理；欲了解这部刑法的全部基本原理，必先认识 这部刑法所确立的基本原则。舍此则无其他捷径。 第一节　　　　刑法基本原则的考察与评价 对我国刑法基本原则的评价 ，首先是一个我 国刑法是否 已确立 了 基本原则，确立了哪些基本原则的问题 ？我国 年刑法（以下简称 为原刑法）初行之时，几乎所有的刑法教科书都一致认定原刑法 已经确 立了明确的基本原则。然而，原刑法的所有具体条文中，并没有关于刑 法基本原则的规定。面对这一矛盾现象，后来的各种教科书开始承认， 原刑法虽然没有 以立法 的形式 明文规定刑法的基本原则，但刑法的全 部 内容 已经体现 了刑法应有 的基本原则 。然而 问题是，没有刑法的明 文规定为依据，没有明确的立法思想作支撑，人们就只能从刑法的字里 第 2 页 行 间 去 寻 找 、 去 归 纳 ， 其 结 果 就 必 然 是 对 原 刑 法 是 否 具 有 基 本 原 则 的 规 定 、 有 多 少 基 本 原 则 的 规 定 产 生 了 不 同 的 看 法 ， 众 口不 一 。 有 的 认 为 是 四 个 ，有 的 认 为 是 五 个 综 观 众 多 的 各 种 教 科 书 ， 总 数 竟 达 十 多 个 之 多 。 尽 管 这 种 自 发 的 寻 找 、 自 发 的 归 纳 所 产 生 的 矛 盾 是 极 其 显 见 的 ， 有 的 甚 至 用 了 这 些 条 文 能 够 说 明 ， 用 了 另 一 些 就 难 以 印 证 ， 但 久 而 久 之 ， 很 多 人 在 观 念 上 对 原 刑 法 是 否 已 经 具 有 和 实 行 了 基 本 原 则 ， 还 是 有 一 种 宁 信 其 有 而 不 疑 其 无 的 想 象 。 那 么 ， 这 些 自 发 寻 找 和 归 纳 的 结 论 ， 能 否 在 刑 法 理 论 上 站 得 住 脚 跟 ， 经 得 起 诘 驳 呢 ？ 只 要 我 们 仔 细 思 考 ， 就 可 以 发 现 大 有 疑 惑 。 例 如 有 的 学 者 曾 就 已 为 人 们 几 乎 一 致 认 可 的 罪 刑 法 定 原 则 ， 提 出 了 尖 锐 的 质 疑 ， 认 为 原 刑 法 一 有 类 推 制 度 的 存 在 ， 二 有 溯 及 既 往 效 力 的 存 在 ， 因 此 还 远 远 谈 不 上 已 经 具 有 和 实 行 了 罪 刑 法 定 原 则 。 斯 言 诚 是 ，一 语 中 的 。 让 我 们 再 来 考 察 一 下 另 一 个 为 人 们 一 致 认 可 的 罪 刑 相 适 应 原 则 。 人 们 习 惯 于 从 原 刑 法 已 有 的 各 种 规 定 来 阐 述 原 刑 法 基 本 上 体 现 重 罪 重 罚 、轻 罪 轻 罚 、有 罪 必 罚 、罚 当 其 罪 、罪 刑 相 当 ，以 证 明 原 刑 法 已 规 定 了 罪 刑 相 适 应 的 基 本 原 则 。 同 时 人 们 还 往 往 喜 欢 运 用 刑 法 的 某 一 具 体 犯 罪 的 条 文 规 定 中 存 有 不 同 刑 种 、 不 同 刑