争议的预防和处理..ppt

SIFT 上海对外贸易学院 * （三）买卖合同中的索赔条款 1、异议和索赔条款 适用于品质、数量、包装等方面的索赔； 主要内容----索赔依据、索赔期限、（索赔金额及索赔方法）； 索赔依据，包括法律上的依据和事实依据； 索赔期限，即买方复验商品的期限， 约定的 索赔期限 法定的 SIFT 上海对外贸易学院 * 2、罚金条款（违约金条款） 适用于迟延履约（如卖方延迟交货、买方延迟接收货物或付款等违约行为）； 主要内容：适用范围、罚金数额或损害赔偿额的计算方法等； 我国《合同法》第114条：当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，应当履行债务。 SIFT 上海对外贸易学院 * 对罚金（违约金）条款： 大陆法国家----承认并执行； 英美法国家----分为两种：预定的损害赔偿和惩罚性的； 我国《合同法》第114条规定。 SIFT 上海对外贸易学院 * 三、不可抗力（Force Majeure） （一）不可抗力的含义 我国《民法通则》第153条、《合同法》第117条规定： 指不能预见、不可避免并不能克服的客观情况。 《公约》第79条第1款： 非当事人所能控制的障碍，并且对于这种障碍是没有理由预期当事人在订立合同时能考虑到的或能避免或克服它或它的后果。 SIFT 上海对外贸易学院 * 构成不可抗力应具备的条件： 在合同成立后发生的； 不是任何一方故意或过失所造成的； 是当事人不能预见、不能控制、不能避免并不能克服的； 发生不可抗力的原因 自然原因； 社会原因； 对不可抗力的认定是严格和慎重的 SIFT 上海对外贸易学院 * （二）不可抗力的法律后果 《合同法》第117条： 因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或全部免除责任，但法律另有规定的除外。 即：免除部分/全部履约责任； 体现在对合同处理上，有两种情况： 1、解除合同 2、变更合同 SIFT 上海对外贸易学院 * 解除合同 根据《合同法》第94条：因不可抗力致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。 替代履行 变更合同 减少履行 迟延履行 《合同法》规定，当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。 SIFT 上海对外贸易学院 * （三）合同中的不可抗力条款 1、不可抗力条款的含义 在合同中订明如当事人一方因不可抗力不能履行合同的全部或部分义务的，免除其全部或部分的责任；不能按合同规定的期限履行其义务的，免除其迟延履约的责任。另一方当事人不得对此要求损害赔偿。 不可抗力是免责条款。 SIFT 上海对外贸易学院 * 2、不可抗力条款的规定方法 根据不可抗力的范围不同，有三种订法： 概括式 列举式 综合式 SIFT 上海对外贸易学院 * （四）援引不可抗力条款应注意的问题 1、确定发生的事件是否属于不可抗力范围； 2、实事求是确定事件的法律后果； 3、及时通知并提供必要的证明； SIFT 上海对外贸易学院 * 四、仲裁（Arbitration） （一）进出口贸易中解决争议的方法 和解、调解、仲裁和司法诉讼； 《合同法》第128条规定：当事人可以通过和解或者调解解决合同争议。当事人不愿和解，调解或者和解、调解不成的，可以根据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。涉外合同当事人可以根据仲裁协议向中国仲裁机构或者其他仲裁机构申请仲裁。当事人没有订立仲裁协议，或者仲裁协议无效的，可以向人民法院起诉。 SIFT 上海对外贸易学院 * （二）仲裁的含义 买卖双方达成协议，自愿将有关争议交给双方所同意的仲裁机构进行裁决，裁决是终局的，对双方都有约束力，双方必须遵照执行。 SIFT 上海对外贸易学院 * （三）仲裁协议 双方当事人表示愿意将他们之间已经发生的或可能发生的争议交付仲裁解决的一种书面协议。 SIFT 上海对外贸易学院 * 1、作用 表明双方当事人自愿将争议交付仲裁解决； 使仲裁机构取得对争议案件的法律依据； 可排除法院对争议案件的管辖权； SIFT 上海对外贸易学院 * 2、形式 合同中的仲裁条款----在争议发生之前订立的，适用于未来可能发生的争议； 提交仲裁协议----在争议发生之后订立的，适用于已经存在的争议； 正式书面文件订立或以往来的函电构成； 两者具有同等的法律效力； SIFT 上海对外贸易学院 * 仲裁协议的独立性 合同中的仲裁条款应视为与合同其他条款分离地、独立地存在的条款，附属于合同的仲裁协议也应视为与合同其他条款分离地、独立地存在的一个部分；合同的变更、解除、终止、失效或无效以及是否存