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民法总论 1.论民法调整对象. 1.民法调整对象的定义:调整平等主题间的人身关系和财产关系的法律. 2.调整对象的具体分析: 1) 人身关系; 2) 财产关系; 3) 确定民法调整对象之标准—平等; 4) 所调整的人身关系的范围:平等性的人身关系; 5) 所调整的财产关系范围:横向的平等基础上的财产关系. 3.调整对象的抽象分析: 1) 民法法系与成文法.民法法系通常采用成文法作为立法形式.成文法是为了阻止权利滥用产生,其最高形式—法典法; 2) 成文法的普通性,确定性; 3) 成文法的强制性; 4) 抽象分析:一方面,民法的调整对象是民事主体间的相互关系;另一方面,其对象是民事主体与国家权力的关系.两者都应分别达到平衡. 4.研究此问题的意义: !) 立法需要; 2) 划清与其他部门之界限; 3) 加深对民法自身认识的需要; 4) 从法哲学的高度反思民法的需要. 5.调整方法:即法律调整,采事前调整与事后调整相结合.事前调整:确定,范导.事后调整:修补,保障,惩罚. 1) 确定的具体形式:规定法律关系的主体;规定法律关系的客体;拟制.所谓拟制,是指立法者基于公共政策的考虑,把甲事实当作乙事实适用的法律调整方法. 2) 范导:是指立法者为当事人可能的提供法律模式的民法调整方法.(典型:民事法律行为制度.) 3) 保障:是指通过适用民事救济使被破坏的法律关系恢复圆满状态的民法调整方法. 4) 修补:是指以补充性的规定完善当事人之间的法律关系的民法调整方法. 6.民法的概念:是指调整民事主体权利之间以及民事主体权利与执法者权力之间的关系的法律部门,旨在实现当事人之间的权利平衡以及当事人权利与执法者权力之间的平衡. 2.论民法的本质. 1.民法为权利法. 1) 民法规范多为授权性规范; 2) 民法作为权利法是实现人权的手段.私权神圣:人格权神圣和财产权神圣.契约是现代社会最本质的特征. 2.民法为私法. 民法的大部分固定属于可以以当事人的合意加以变更的任意性规定,音义民法原则上是私法.私法的民法观认为对经济生活的调整应以事前,任意性规范调整为主;事后,强制性规范调整为次,行政调整应减至最低限度. 3.民法为市民法. 1) 市民与公民的区别,市民是私法概念,具有自利性. 2) “经济人”假说:合理地追求自己利益最大化,少量固定堆砌限制,达到社会的和谐平衡. 3.论民法与商法的关系. 两者是普通法与特别法的关系. 1.联系: 1) 商法调整对象是民法调整对象的一部分; 2) 商法基本原则来源于民法基本原则; 3) 民法的各种制度是商法的依据; 4) 民法的许多基本制度适用于商法. 2.区别: 1) 主体不同.民法主体为一般的人.商法主体为商人. 2) 调整范围不同.民法调整人身关系和财产关系.商法只调整财产关系,是有偿的. 3) 民法许多制度具有地域性.商法具有国际性.商法还规定一些民法没有的制度. 4.民法解释学的特征. 实用性;创造性;拘束性;与合同解释的相关性. 5.民法基本原则的概念,特征和功能. 概念:民法基本原则是其效力贯彻民法始终的民法根本规则,它是一种克服法律局限性的立法技术. 特征:非规范性，不确定性. 功能: 1) 立法准则的功能; 2) 行为准则和审判准则的功能; 3) 授权司法机关进行创造性司法活动的功能. 6.论意思自治原则. 1.意思自治的含义和功能. 含义:保障当事人从事民事活动的意志自由,不受国家权力和其他当事人非法干预. 功能: 1) 以民事权利抗御非正当行使的国家权力; 2) 使当事人的自由意志不受他人非法干预. 2.基础: 1) 意思自治原则是对人的意志自由本质的尊重; 2) 意思自治原则是对立法者认识能力局限性的承认. 3.适用: 1) 物权法中,财产自由原则; 2) 亲属法中,婚姻自由原则; 3) 合同法中,契约自由原则; 4) 继承法中,遗嘱自由原则. 7.论诚实信用原则. 1.我国理解诚信原则的两种观点: 语义说:诚信原则是对民事活动的参加者不进行任何诈欺,恪守信用的要求. 一般条款说:诚信原则的外延不十分确定,但具有强制性效力的一般条款. 2.世界范围的两种观点:客观诚信和主观诚信 客观诚信:是当事人忠实履行自己义务的行为,主要适用于合同法领域. 其要点: 1) 是课加给主体的有明显道德内容的行为义务; 2) 该行为义务的内容为:除了为保护自己合法利益,不得损害他人利益; 3) 评价主体行为的尺度有一个客观的标准; 4) 这种客观性不排除对主体之故意和过失等主观因素的考虑; 5) 这个标准由主体行为与法律标准的对比构成; 6) 在寻求可适用的法律标准时,应考虑主体实施行为的社会背景. 主观诚信(善意):当事人相信自己未损害他人的一种内心状态,主要适用于物权关系. 其要点: 1) 它是主