商标使用与关键字广告-高点法律网.PDF

法 觀 人 月 刊 第 205 期 ‧名師啟試錄 名 師 啟 試 錄 商標使用與關鍵字廣告 編目：商標法 主筆人：伊台大 碩士、律師資格 強調有系統、有效率的理解和記憶。在教學理念上，採用單點記 憶後串聯的系統，屏除不會考不用念的部分，就法理的架構做整 理，理解後操作而記憶，以最少的記憶空間換取最多的分數。 ◎最新課程請點閱高點法律網 .tw 壹、 概說 依商標法第五條規定：「商標之使用，指為行銷之目的 ，而有下列情形 之一，並足以使相關消費者認識其為商標：一、將商標用於商品或其包 裝容器。二、持有、陳列、販賣、輸出或輸入前款之商品。三、將商標 用於與提供服務有關之物品。四、將商標用於與商品或服務有關之商業 文書或廣告。前項各款情形，以數位影音、電子媒體、網路或其他媒介 物方式為之者，亦同。」為何要特別界定商標使用的定義？來自於商標 法設計係以壟斷某標示（文字、圖形、形狀、聲音、氣味等）禁止他人 染指以維護商標之四種註 1功能：區別功能、來源功能、信賴功能、廣告 功能，而為了確實讓此種壟斷能達成立法目的，就必須確保商標權人於 壟斷標示後確實真的有在把這個標示當商標來用（真實使用），所以權 利人必須以本法規定的使用方法來使用該標示，才能維持其商標權，若 未真實使用，則商標法無繼續維持其壟斷狀態的必要，得廢止之。故此 種壟斷的使用被稱為「維權使用」。 又，商標法對於該標示的壟斷並非絕對地、全面地禁止他人使用，只有 在某個範圍、某個種類的使用會被商標法壟斷，而此受壟斷的「使用方 法的範圍」也就是可能造成他人侵害商標權的判斷範圍，故稱為「侵權 使用」。總而言之，商標法保障、壟斷某範圍的使用方式交由權利人專 用，權利人必須在此範圍中進行使用，才能維持其權利，加害人的使用 註1李素華，〈商標權侵害之商標使用及善意先使用〉，《裁判時報》，2014 年 10 月， 頁39-40 。 【高點法律專班】 26 版權所有，重製必究！ 法 觀 人 月 刊 第 205 期 ‧名師啟試錄 行為必須落在此範圍中，才會構成侵權，故邏輯上，維權使用的使用範 圍等同於侵權使用，所以商標法只需要定義一種「使用」，然而實際判 斷時，維權使用跟侵權使用的認定標準時常還是有落差，且認定時有非 常大的爭執空間。 本文就「商標使用」的類別與標準做整理，尤其考試上可以如何作答， 並就近年來學說實務熱烈探討的關鍵字廣告問題做整理。 貳、商標使用相關問題 (一)概說：商標使用意義 1.「行銷之目的」與「交易過程」 就商標使用之標準，實務上略以「商標之使用，須係商標權人本身 或被授權使用人主觀上有為行銷於我國市場之目的，將該商標用於 其指定之商品/服務或其他有關物件，或利用媒介物之行為，足以 認為使用人在商業交易過程中真實的使用商標，且其使用有使相關 消費者認識其商標之來源。」實務見解就商標使用詳列四個要件： （智財法院 99 年民商訴字第 2 號）(1)使用人須有表彰自己之商品 或服務來源之意思；(2)使用人需有行銷商品或服務之目的；(3)須 有標示商標之積極行為；(4)所標示者須足以使相關消費者認識其為 商標。然而，TRIPs 中則定義商標之使用及於「交易過程中」（in the course of trade）使用商標致混淆誤認之虞的任何行為 ，所以實務上 為了要將本法的「行銷之目的」與 TRIPs 中的「交易過程」接軌， 於是在智財局編纂的商標法逐條釋義中明白表示，所謂「行銷之目 的」與 TRIPs 第 16 條第 1 項所