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外资并购中的反垄断问题研究 在经济全球化的背景下，跨国并购己经成为国际直接 投资的一种主要形式。随着我国对外开放程度不断提高， 跨国并购浪潮对我国经济发展的影响也呈现越来越大的趋 势。跨国公司并购不仅带来了我国企业所需要的资金、技 术和管理经验，而且对我国生产要素优化重组和产业结构 的战略性调整起到了一定的促进作用。但是，外资并购是 一把“双刃剑”，它对东道国的经济发展也可能带来一些负 面效应，其中最大的负面效应就是垄断。这种垄断可能表 现为外资控制东道国市场，进而破坏其良好的竞争秩序； 也可能表现为制约东道国幼稚产业的发展，影响其民族工 业的独立性；还可能表现为控制东道国的经济命脉，从而 威胁其国家的经济安全.因此，世界上许多国家在跨国并购 投资监管过程中，纷纷构建起以反垄断法为核心的法制管 理体系。如美国的《反托拉斯法》、日本的《禁止垄断法》、 德国的《反对限制竞争法》等，都是以反垄断作为首要目 标的“经济宪法”。近年来，随着外资并购我国企业的浪潮 兴起，在某些行业和市场领域也己出现了被外资垄断的倾 向。加上在传统体制下形成的行政垄断，对我国市场竞争 和经济发展都产生了不良影响。但是迄今为止，我国尚未 正式出台专门的《反垄断法》，有关这方面的法律体系也很 不健全，所以无法从根本上制止日益严重的垄断行为。为 了有效利用跨国并购方式吸引更多的外资，同时尽量避免 或消除其可能带来的负面效应，我们必须借鉴发达国家规 制外资并购的实践经验，紧密结合我国现实国情和特点， 尽快填补反垄断法的立法空白，在此基础上确立跨国并购 法制管理体系的基本框架，以便规范跨国并购主体的投资 行为，使利用外资更好地为我国经济发展服务。 一、中国外资并购中垄断倾向的主要特征分析 在国际直接投资中，外国投资者进入东道国投资一般 采用新建企业和并购东道国现有企业两种方式。在20世纪 70年代以前，国际直接投资的主要进入方式为新建企业。 进入80年代后，特别是90年代以来，随着跨国公司对外 投资战略的调整，跨国并购已成为国际直接投资的主导形 式。我国对外开放初期，外商在华直接投资基本上都采用 新建企业方式，外资来源主要是周边国家或地区。由于当 时大部分跨国公司不很熟悉我国的投资环境，因而往往采 用中外合资、合作企业的形式，以求在建立企业和经营管 理过程中依靠中方力量打开局面。随着我国对外开放领域 的逐步扩大和外商对华投资环境熟悉程度的加深，国际投 资者越来越多地采用并购方式进入我国市场，外商独资企 业发展十分迅速，外资对股权的要求也与日俱增。特别是 一些大型跨国公司凭借其雄厚的资金实力和技术优势，在 我国某些行业和市场领域形成控股态势，使我国民族工业 特别是幼稚工业面临前所未有的强大冲击。从近年情况分 析，我国外资并购中出现的垄断倾向主要有以下几个特征: 外资加大控股并购的力度，谋求企业控制权的意图 日益显露 1998年以前，跨国公司对华投资方式一般以举办合资 企业为主，通过较低控制程度的股权安排来降低政策不确 定和市场不确定等方面的投资风险。近年来，由于多种因 素的影响，跨国公司更多趋向以独资方式开拓中国市场， 合资企业中的外方居控股地位的比例也在迅速增加。即使 在投资初期由中方控股的企业，在以后增资扩股时，由于 中方缺乏增资所需的后续资金，造成我国企业股份比例不 断降低，甚至丧失控股权。据有关资料显示，在中外合资 企业股权变动中，一般从最早的中外方比例75: 25变成60: 40或50 : 50，现在基本变成20: 80或10: 9 0，由外方绝 对控股或变成外商独资。 在跨国并购投资中，外商要求取得目标企业的控股权 的倾向也更加强烈。据不完全统计，在2 0⑻一XX年跨国公 司对中国企业的主要并购活动中，有半数以上的跨国公司 获得绝对和相对的控股权。如法国达能对乐百氏和娃哈哈 所持股份分别增至92 %和51%，并持有上海梅林正广和饮用 水有限公司50%的股份；世界最大的轮胎生产企业__法国 米其林公司在与我国轮胎行业的龙头企业上海轮胎橡胶集 团的合作中控股70%;法国阿尔卡特公司通过协议收购中方 及其他外方股份，持有上海贝尔的股份为50%+1股；荷兰 飞利浦在苏飞公司中所占的股份由5 1%增至80%等。这种情 况与2⑻0年前的并购相比，外资控股比例明显提高，股东 排名更加靠前。这种控股并购是跨国公司全面衡量在华投 资风险、资源投入、技术保密、企业控制和投资效率等因 素后所作出的一种战略选择，也在一定程度上为其垄断中 国市场奠定了微观基础。 外资采用系统化、大规模的并购方式，企图获得更 多的行业控制权 所谓系统化并购是指跨国公司不仅向一个个单独的企 业进行投资，而且还对一个产业的上、中、下游各个阶段 的产品或相关联的企业进行横向的投资，或者是对生产、 流通、