2015司法考试民法笔记:代理的特征-学习资料.docVIP

2015司法考试民法笔记:代理的特征-学习资料.doc

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PAGE PAGE 2 2015司法考试民法笔记:代理的特征 2015 HYPERLINK "/sifakaoshi/" \o "司法考试" \t "_blank" 司法考试 HYPERLINK "/sifakaoshi/ziliao/minfa/" \o "民法" \t "_blank" 民法笔记:代理的特征。因间接代理与直接代理,在当事人地位、权利义务内容以至于 HYPERLINK "" \o "法律" \t "_blank" 法律效果上迥然不同,这里概括的代理特征,主要按 HYPERLINK "/sifakaoshi/ziliao/minfa/minfazonglun/" \o "民法通则" \t "_blank" 民法通则对直接代理的规定加以说明。 (一)代理人是以被代理人的名义在代理权限范围内进行民事活动 代理的这一特点把它与行纪活动区别开来。行纪活动是指行纪人受委托人的委托,由委托人担负费用和给付一定报酬,为了实现委托人的利益而以行纪人的名义,去进行一种或多种民事法律行为。代理人是以本人的名义活动,而且代理不似行纪,可以是无偿的。 代理人与法人代表地位也不同。法人代表在代表法人时,自己的人格被法人吸收,法人代表的行为就是法人的行为;代理人在代理时,仍是以自己的意思独立实施行为,只是该行为的法律效果归属于本人。两者相似之处在于行为人均不承担行为的效果,就此一点,不难看出,法人代表制度源自于代理制度。 (二)代理实施的行为必须是有法律效果的行为 代理人所进行的代理活动,能够在被代理人和第三人之间设立、变更或终止某种民事法律关系。如果不产生法律后果,虽然在形式上是受人委托进行某项活动,但不是民法上规定的代理。如请他人代拟合同文本、询价等,只委托事务,这些事务属于事实行为,不是民事法律行为,因而不产生代理关系。 (三)代理人进行代理活动时独立地进行意思表示 代理的这一特征把代理与传达人、居间人的活动区别开来。传达与代理均是辅助行为,但两者的法律关系迥然不同:传达人仅是向第三人转告本人已作出的意思表示,易言之,本人只是借传达人的嘴做媒介而已,若有传达错误由传达人负过失赔偿责任;而代理人是自己为意思表示,即本人是借代理人的脑袋为自己服务,代理人行为就是本人的行为。简而言之,传达是代理本人的“嘴”;代理还包括“借脑”。居间人只是在当事人之间进行介绍,促使双方当事人缔约或交易,而双方成立民事法律行为中并无居间人自己的意思,而代理人则是以自己的意思表示为本人设定权利义务。 (四)代理行为所产生的法律效果直接由被代理人承担 代理是被代理人经由代理人进行的民事法律行为,是为了设定本人自己的民事权利并负担民事义务。所以,代理人与第三人进行的一切民事法律行为所产生的民事权利义务,直接归属于被代理人,即由被代理人与第三人发生法律关系。即使是由于代理人的过失而造成的不利后果,被代理人也必须承受下来,这是稳定代理关系所必需的。如果代理人所进行的民事行为是无效的,请求人民法院撤销的权利也属于被代理人。

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