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上市前业务重组最新解读 演讲人：陈坚 律师 2008.08 内 容 什么是上市前业务重组 上市前业务重组的目的 上市前业务重组的要点 与业务重组相关的监管法规 1、《首次公开发行股票并上市管理办法》中国证券监督管理委员会令第32号 －－简称《办法》 2、《〈首次公开发行股票并上市管理办法〉第十二条“实际控制人没有发生变更”的理解和适用——证券期货法律适用意见第1号》 （中国证监会2007年11月25日 证监法律字[2007]15号）－－简称《意见1》 3、《〈首次公开发行股票并上市管理办法〉 第十二条发行人最近3年内主营业务没有发生重大变化的适用意见——证券期货法律适用意见第3号》 （中国证监会2008年5月19日 中国证券监督管理委员会公告[2008]22号）－－简称《意见3》 4、《关于同一控制人在首发报告期内对相同或类似业务进行重组的审核指引（征求意见稿）》－－简称《指引》 什么是上市前业务重组 上市前业务重组是指对上市前企业的业务进行重新划分并决定将哪些业务纳入股份公司的过程。 分类： 同一控制下业务重组： 　　　 对同一公司控制权人下相同、类似或相关业务进行的重组 非同一控制下业务重组： 　 对非同一公司控制权人下相同、类似或相关业务进行的重组 重组方式 （一）发行人收购被重组方股权； （二）发行人收购被重组方的经营性资产； （三）公司控制权人以被重组方股权或经营性资产对发行人进行增资； （四）发行人吸收合并被重组方。 （五）资产剥离 上市前业务重组的目的 符合《首次公开发行股票并上市管理办法》 等法规规定，发行上市； 提升企业整体运营效率 规范企业运作，优化公司治理 上市前业务重组的要点 突出主营业务 “四独立一完整”－－业务、机构、财务、人员独立及资产完整 主营业务没有发生重大变化 实际控制人没有发生变更 避免同业竞争 突出主营业务 主营业务的选择： 拟上市公司主营业务应该与企业经营的业务之间有密切的联系； 拟上市公司主营业务未来的发展目标必须考虑公司自身的能力，目标过低，不利于吸引投资者，过高会给公司未来的发展带来压力； 主营业务应专注于一个行业，把不相关的业务捆在一起的企业不适合上市。 突出主营业务 　资产剥离： 　　（1）被剥离的资产或下属公司在运作上不及该行业其它竞争者，或跟不上剥离者组合之内的其它业务。 　　（2）被剥离的部分表现不错，但它在行业内所处的情形可能使它缺乏长期的竞争优势。 　　（3）被剥离的部分与主业没有很大关系。 　　（4）公司可能涉面过广，对下属公司难以监控，必须剥离相当部分业务。 　　（5）其他剥离后可使公司上市后增值的因素。 　　公司剥离的形式： 出售、拆股(子公司上市，母公司保留控股权）、管理层收购（MBO）及其衍生形式。 实际控制人变更 《办法》所指实际控制人包括控股股东、实际控制人。 控股股东：直接持有公司股本总额50％以上的股东；或者持有股份的比例虽然不足50％，但依其持有的股份所享有的表决权已足以对股东大会的决议产生重大影响的股东。 实际控制人：虽不直接持有公司股份，或者其直接持有的股份达不到控股股东要求的比例，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的自然人或法人。 实际控制人变更 实际控制人的认定： 《意见1》规定以下主体视同控股股东、实际控制人：（一）控股股东、实际控制人直接或间接控制的法人、非法人组织；（二）控股股东、实际控制人为自然人的，其配偶、未成年子女；（三）本所认定的其他主体。 案例 实际控制人变更 实际控制人的认定： 多人共同拥有公司控制权的，应当符合以下条件： （一）每人都必须直接持有公司股份和/或者间接支配公司股份的表决权； （二）发行人公司治理结构健全、运行良好，多人共同拥有公司控制权的情况不影响发行人的规范运作； （三）多人共同拥有公司控制权的情况，一般应当通过公司章程、协议或者其他安排予以明确，有关章程、协议及安排必须合法有效、权利义务清晰、责任明确，该情况在最近3年内且在首发后的可预期期限内是稳定、有效存在的，共同拥有公司控制权的多人没有出现重大变更； （四）发行审核部门根据发行人的具体情况认为发行人应该符合的其他条件。 实际控制人变更 公司控制权没有发生变更的条件：（一）发行人的股权及控制结构、经营管理层和主营业务在首发前3年内没有发生重大变化； （二）发行人的股权及控制结构不影响公司治理有效性； （三）发行人及其保荐人和律师能够提供证据充分证明。 注： 相关股东采取股份锁定等有利于公司股权及控制结构稳定措施的，发行审核部门可将该等情形作为判断公司控制权没有发生变更的重要因素。 实际控制人没有