第四章-公司章程.pptVIP

第四章 公 司 章 程 第一节 公司章程概述 一、公司章程的概念与特征 （一）公司章程的概念 形式意义和实质意义的公司章程； 性质：契约说和自治说； 第十一条 设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。 公司章程是： 公司成立的必备要件； 公司治理的重要依据； 自治性规则； （二）公司章程的特点 1. 要式性 2.法定性 3. 真实性 4.公开性 问题：章程的公示与第三人的义务？ 二、公司章程与公司细则 美国： articles of association——bylaws 公司设立章程——公司运作章程（章程细则） 英国： Memorandum of association——articles of association 组织大纲——公司章程 第二节 公司章程的记载 一、公司章程记载概述 大陆法系：必要记载事项和任意记载事项 英美法系：mandatory requirements discretionary provisions 我国：应当记载事项和任意记载事项 二、强制记载事项 第二十五条 有限责任公司章程应当载明下列事项： （一）公司名称和住所； （二）公司经营范围； （三）公司注册资本； （四）股东的姓名或者名称； （五）股东的出资方式、出资额和出资时间； （六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则； （七）公司法定代表人； （八）股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。 三、任意记载事项 任意记载事项，是指由股东自己来决定是否需要记载的事项。 “排除条款”（opt out provision） “引进条款”（opt in provision） 第三节 公司章程的效力 一、公司章程的时间效力 （一）生效时间 有限公司和发起设立的股份公司：全体股东或者发起人签名、盖章时生效； 募集设立股份公司：创立大会上通过时生效； （二）公司章程失效时间 1.公司不能成立 2.公司终止 （三）对人的效力 公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。 三、违反公司章程的后果 高管人员违反公司章程民事责任：第150条；153条； 公司违反公司章程的民事责任：第22条 股东违反公司章程民事责任：第20条 四、公司章程与公司法的关系 1.公司法是前提，章程是结果；源与流 2.规范性与自治性； 3.公司法效力高于章程； 4.章程优先适用； 5.章程是公司法的补充；第42条，43条…… 罗培新：《公司法的强制性与任意性边界之厘定：一个法理分析框架》 一、问题的提出 第四十五条　有限责任公司设董事会，其成员为三人至十三人；但是，本法第五十一条另有规定的除外。　　两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。 ………… 第一百一十二条　董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。　　董事会决议的表决，实行一人一票。 二、公司章程“选掉”公司法规则 （一）章程“选掉”高管的信义义务 （二）章程“选掉”公司法“一股一票”规则 （三）章程“选掉”公司法规则的适用 三、理论分析框架 初始章程与后续章程修改 大港与爱使“章程之争” 爱使在公司章程第67条增加了以下内容，董事会在听取股东意见的基础上提出董事、监事候选人名单。董事、监事候选人名单以提案的方式提请股东大会决议。 单独或者合并持有公司有表决权股份总数10％（不合投票代理权）以上，持有时间半年以上的股东，如要推派代表进入董事会、监事会的，应当在股东大会召开前20日，书面向董事会提出，并提供有关材料。董事会、监事会任期届满需要换届时，新的董事、监事人数不超过董事会、监事会组成人数的l／2。董事、监事候选人产生程序：①董事会负责召开股东座谈会，听取股东意见；②董事会召开会议，审查候选人任职资料，讨论、确定候选人名单；③董事会向股东大会提交董事、监事候选人名单，提供董事、监事候选人的简历和基本情况。此外，爱使公司章程第93条规定，董事会由13人组成，董事会任期届满前，股东大会不得无故解除其职务。 * * 0处 1处 “经股东会或者股东大会同意，还可以” 0处 1处 “全体股东约定……的除外” 0处 5处 “依照公司章程的规定” 10处 11处 “由公司章程规定” 5处 10处 “公司章程规定的（职权等其他事项） 0处 3处 “公司章程另有规定的除外” 60处 88处 “可以” 旧《公司法》 新《公司法》 任意性规范字句