第五讲法新律结构比较.pptVIP

《比较法总论》第四讲 法的结构比较 主讲人：刘永艳 中央党校政法部教授 本讲主要内容 一、法的结构概述 二、大陆法系法的结构的主要特点 三、普通法系法的结构的主要特点 四、中国社会主义法律体系法的结构的几个问题 一、法的结构概述 (一)法的结构的含义 具有多重含义，主要有三: 1、一个法律规范的逻辑结构 2、一个国家法的体系的结构 3、一个国家法律体系的结构 （一）法的结构的含义 法的结构是比较法学关注的问题，达维认为，它是指法的结构本身、它所认可的分类、所使用的概念，作为法的基础的法律规范的地位和作用等。法律分类是法的结构的一个主要因素。 (二)法律分类的多种含义 法律分类是法理学的一个基本概念，又叫法的分类，从不同的角度或标准出发，可以做出不同的分类。例如， 国内法与国际法 根本法与普通法 一般法与特别法 实体法与程序法 二、大陆法系法的结构主要特点 （一）公法和私法之分是大陆法系基本的主要分类 （二）公法和私法划分的理论沿革 （三）大陆法系的公法 （四）大陆法系的私法 (一)公法和私法之分是大陆法系基本的主要分类 1、公法和私法之分历史悠久 2、罗马法把注意力集中于私法的原因？ 3、公私法理论在大陆法系国家的发展：古代和中世纪、17-18AD、19AD、20AD 4、梅里曼：导致公私法分类出现危机的原因 公法和私法划分的两种模式 1、法国模式：大革命时期，正式从法律上确认了公法和私法划分的原则，严格区分司法权与行政权，法官不能干预行政活动，行政争端委托给行政机关审理 公法和私法划分的两种模式 德国模式：根据1648年《威斯特伐利亚和约》，领主享有“非上诉特权”，为了限制领主们的任意行为，“菲斯克理论”产生，“国库”属于私法“法人”，由私法调整，由普通法院进行司法管辖 （二）公法和私法划分的理论沿革 古罗马有发达的私法，但公法研究不发达。中世纪也没有公法的地盘 17、18世纪，资本主义经济发展和民族国家的确立，奠定了公法和私法划分的基础 20世纪，公法和私法理论遇到挑战 (三)大陆法系的公法(很脆弱) 1、为什么说大陆法系的公法很脆弱？ （1）与普通法系的发达的公法相比 （2）与大陆法系的发达的私法相比 （3）公法的实施有赖于：经济和社会发展状况、法治发展水平、司法和其他力量对行政权力的监督制约能力 (四)大陆法系的私法(很精致) 大陆法系的私法主要指民法和商法，其中民法典最具特色 1、《法国民法典》的编纂过程 深厚的历史背景：长期的设想，大革命初期就形成了三个草案 《法国民法典的编纂过程》 特殊时期，4位法学家，4个月完成草案，审议过程充满戏剧性 拿破仑对民法典的编纂具有重要影响：重视和保障、形式要明快、内容有个性化的地方 3、《德国民法典》的编纂过程 历史背景：1871年德意志帝国建立，德国法的统一运动提上议事日程，1873年修改宪法，确立了帝国的立法权，为编纂民法典提供了很好的条件。 三、普通法系法的结构的主要特点 （一）普通法和衡平法是英国法的基本分类 （二）联邦法和州法是美国法的基本分类 （一）普通法和衡平法是英国法的基本分类 普通法和衡平法的关系：衡平追随法律 衡平法准则：反映了英国经济发展的要求，反映了英国人在普通法条件下受到罗马法影响，例如，衡平重意思而轻程序，向衡平法院请求的人必须自己清白。 普通法与衡平法区别：改革前和改革后 美国也有普通法与衡平法之分，但不那么显著。 （二）联邦法和州法是美国法的基本分类 1、美国联邦与州的立法领域的划分 宪法和宪法修正案从根本上确定了联邦和各州的权力：联邦宪法1-4条，列举了联邦的权力，为“授予权力”或“列举权力” 美国联邦与州的立法领域的划分 联邦宪法第6条规定，联邦法高于州法 宪法修正案第10条规定了各州权力是“保留权力” 2、联邦用以扩大自己权力的法律手段 （1）弹性条款或默示权力：宪法第一条第8款最后一项：联邦有权制定为行使宪法所授予的权力“所必要而又适当的所有法律”。 3、美国没有制定法之外的普通法 这是关于联邦普通法的争论 斯威夫脱诉泰森案（1842）：承认存在联邦普通法而且地位高于州的任何法律。 伊利铁路公司诉汤普金森案（1938）：除联邦宪法和国会立法规定的事项外，联邦法院应当适用州的制定法或普通法，因为联邦只有宪法授予的权力，美国不可能有制定法之外的普通法。 四、中国社会主义法律体系法的结构的几个问题 （一）社会主义法律体系是否存在公法和私法 传统上不承认有公法和私法之分，随着市场经济的发展，实际上存在在公法和私法 欢迎评论和建议！ 再 见！ （2）“管理州际贸易”条款 吉本斯诉奥格登案（1824）：宪法第一条第8款第3项规定的州际商业含义很广，不仅指交易而且包括航运。之后，最高法院关于州际商业的含义不断扩大，包