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道路施工警示与交通事故赔偿 来自： 作者 ： 发表于：2010-12-31 15:27:54 尊敬的审判长、审判员： 湖北首义律师事务所接受黄冈市浠水公路段的委托，指派我担任其与杨继峰、沈时敢道路交通事故损害赔偿案二审代理人。接受委托后，我进行了一些调查，查阅了原来一审的卷宗，刚才又经过了法庭的细致调查，案件事实基本清楚。下面在事实和法律的基础上，发表代理意见如下，供法庭参考： 一、被上诉人没有任何证据证明上诉人与其交通事故有因果关系，应当承担举证不力的后果。 1、举证责任的分配上，被上诉人应当对“侵权行为”、“存在损害结果”、“侵权行为与损害后果之间存在因果关系”三个要件进行举证。 （1）地面施工致人损害赔偿责任在归责原则上采用的是“过错推定原则” 。在举证责任上，实行举证责任倒置，即由施工人对自己是否存在“没有设置明显标志和采取足够的安全措施”的过错承担举证责任，才能免责。 （2）在举证责任实行倒置的情况下，不能免除受害人的举证责任，在地面施工致人损害的案件中，并没有倒置构成侵权行为的全部要件，仅仅是“主观上的过错”由施工人承担举证责任。原告仍应当就其他要件承担举证责任。即要对存在“侵权行为”、“存在损害结果”、“侵权行为与损害后果之间存在因果关系”三个要件进行举证。 2、举证的先后顺序上，被上诉人作为一审中诉讼权利的主张者，作为原告，应当先行对“侵权行为”、“存在损害结果”、“侵权行为与损害后果之间存在因果关系”三个要件进行举证。 （1）侵权行为四要件的举证的先后顺序是：侵权行为、损害后果、因果关系、主观过错。因为只有行为人实施了一定的侵权行为，才能产生一定的损害后果，当确有损害后果发生时，才考虑二者之间是否存在因果关系。如果确实存在因果关系，才考虑行为人主观上是否存在过错。 （2）在举证责任倒置的情况下，举证的先后顺序也要符合上述顺序。不能因为举证责任倒置而忽视举证顺序的逻辑性，去首先要求上诉人提供是否存在主观过错的证据。否则就是违背了逻辑及合理性，人为地增加了上诉人的举证难度，或者使上诉人的举证行为因为被上诉人的举证不能（例如，不存在损害结果却要求加害人首先证明存在主观过错）而成为徒劳。 （3）《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第2条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 小结：本案中，被上诉人对其损害后果是否确实由浠水县公路段的施工标志设置引起的，没有举出任何证据，即被上诉人并没有举证证明上诉人施工标志设置不规范的行为与被上诉人的损害结果之间是否存在因果关系。被上诉人应当承担举证不能的诉讼后果，上诉人也无须就设置的标志是否规范承担举证责任。 二、上诉人是否按《道路交通标志和标线》这一国家标准设置标志的行为与被上诉人之间发生的交通事故之间没有因果关系。 1、公安机关交通管理部门通过调查，作出的交通事故认定书已经对事故成因进行了全面的分析和认定，得出的结论中，施工方对于这起道路交通事故，并不存在任何责任。施工方对事故的发生和形成没有任何原因力，该起交通事故完全是由三辆车的司机的自身对道路交通安全管理法律法规的严重违反造成的。 2004年11月25日上午9：15分发生交通事故后，浠水县公安局交通警察大队及时进行了事故处理，于12月2日作出了第2004064号交通事故认定书，认定事故形成原因是： （1）甲方当事人陈贵锋违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第21条、第22条第2款，《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第48条第2款的规定，驾驶人不得驾驶安全设施不全或者机件不符合技术标准等具有安全隐患的机动车上路，疲劳驾驶，在有障碍的路段，有障碍的一方以驶入障碍路段而无障碍的一方未驶入时，有障碍的一方先行； （2）乙方当事人刘贤林违反《道路交通安全法》第38条、《道路交通安全法实施条例》第55条的规定，在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行，公路载客汽车不得超过核定的载客人数； （3）丙方当事人李再兴违反《道路交通安全法》第43条的规定，同车道行驶的机动车，后车应当与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离。 注：以上事故成因认定详见浠水县交警大队2004064号交通事故认定书及浠水县人民法院（2004）浠民一初字第474号民事判决书第12页。 2、生效人民法院判决已经对公安交通管理部门的对事故的成因认定及责任划分予以了认可。 （1）浠水县人民法院（2004）浠民一初字第474号民事判决书在第11、12页中，确认：“在庭审中，本院指导当事人为支持各自的主张进行了举证，组织当事人对对方当事人（或其他当事人）的所有证据进行了质证。”“经对所有证据进行全面审