比例原则的中国宪法规范基础新论_以宪法第33条为中心_翟翌.pdf

* 比例原则的中国宪法规范基础新论 ——— 33 以宪法第 条为中心 翟 翌 : ， 。 内容提要 要实现比例原则的司法适用 需首先为其在宪法文本中找到规范基础 比例原则的本质 “ ”， 33 。 应是 公民与国家之间权利义务的对称性 由此提出并论证以中国宪法第 条为比例原则的规范基础 ， ， 。 ， 法院可在判决中 通过该条款进行合宪性法律解释 为运用比例原则说明理由 以此为起点 比例原则 ， ， 、 的司法适用还有待于推动进一步的宪政改革 明确比例原则的司法技术定位 以及案例指导制度 司法 解释制度的跟进。 : 关键词 比例原则 宪法规范基础 目的解释方法 权利义务对称性 合宪性法律解释 中图分类号:D911 文献标识码:A 文章编号:1009 － 5330 (2012)05 － 0088 － 07 : ， ( 310008)。 作者简介 翟翌 浙江大学光华法学院宪法与行政法学专业博士生 浙江杭州 ， ， 自引入德国公法学比例原则的讨论后 它成为我国理论界和司法实践的热点问题 最高人民 ① ， ， 法院公布了若干有关比例原则的案例 更多的学者也为比例原则发挥实际作用而鼓与呼 然而 ， 与比例原则在德国司法实践中得到良好运用的情况不同 我国法院对比例原则的认同和适用至今 。 ， 却较为无力 造成这一情况的原因自然是多样的 但关键的原因也许并不在于比例原则是个域外 ， 。 制度 以至对它消化不良 笔者以为更为深刻的原因乃是中国缺乏比例原则司法适用的宪政架构 ， ， “ ”。 安排 现阶段要求法院去适用比例原则判案 实在是法院 不能承受之重 ， 比例原则赋予法院比传统合法性审查基准程度更强的审查权力 这会超越现有的司法权与行 ， 、 、 。 政权界限 需要在宪政体制层面上定位好立法权 司法权 行政权之间的关系 逐渐推动比例原 ， ， ， 则在中国的适用 除了司法改革的大背景外 还需要从宪政制度框架着手 这个起点首先是找到 ， 。 比例原则在中国宪法上的规范基