比例原则在私法中的普适性及其例证_纪海龙.pdf

34 3 政 法论坛 第 卷第 期 Vol． 34 ，No． 3 2016 05 Tribune of Political Science and Law 年 月 May． 2016 比例原则在私法中的普适性及其例证 纪海龙 : ， ， 摘 要 比例原则作为目的理性的集中体现 作为成本收益分析的另一种表达 在私法中 。 、 、 也应具有普适性 基于高利转贷合同效力 无贷款牌照经营贷款业务的合同效力 无行为能力 ， 人所为行为以及合同违约中的实际履行请求权四个例子 分别具体展示了比例原则的四步审 查框架在私法中的运用。 : ; ; ; ; 关键词 比例原则 目的理性 民间借贷 无行为能力人 实际履行 导言 ， 、 ， 一般认为 比例原则是宪法 行政法中评价公权力运用正当性的重要原则 是衡量基本权利冲突的基本分析 。 。 ， 框架 比例原则背后是衡量公权力之运用所欲实现的目的与其后果之间的基本准则 但实际上 比例原则作为 ， ， 对社会行为中目的理性的全面与凝练的概括 作为利益衡量的基本方法 其作用领域并不仅仅局限于宪法与行 。 ， ， 。 政法领域 在私法中 比例原则的利益衡量方法 也应得到全面的运用 、 一 比例原则分析框架概览 、 。 ， ( ) 比例原则的核心是目的 手段衡量方法 在结构上 比例原则的审查步骤包括一个预备阶段 确定目的 和 ( 、 、 )。 ， 。 三个子阶段 合目的性 必要性 狭义的比例原则 预备阶段是指确定某个目的 包括追问该目的的正当性 ， ( 、 )，否则以下三个阶 在此预备阶段 不得只是确定一个极度抽象而宽泛的目的 如维护公共利益 破坏金融秩序 ① 段的审查便都会因此流于粗糙而发生偏差。 ， 。 一个阶 确定某个目的后 便进入比例原则审查的第一个阶段 第 “ ” ， 。 ， 段为 合目的性 审查 即考察某个手段是否能够实现该目的 合目的性不要求手段能完全或基本上实现目的 。 ， ， 只要求手段能有助于目的的实现即可 其基本思路是 如果某个