比例原则下的无效合同判定之展开_黄忠(1).pdf

( ) 20 12 4 ( 106 ) 法制与社会发展 双月刊 年第 期 总第 期 比例原则下的无效合同判定之展开 黄 忠 ( ， 401120) 西南政法大学民商法学院 重庆 : ， ， 摘 要 无效合同的判定实际上是一个公私利益的权衡过程 在此当中 如何保证无效的判断是适度 。 ， 。 的则成为这一判定过程中的一个核心问题 而比例原则的运用 则有助于这一目的的实现 在比例原则指 。 ， 、 导下的合同无效之判定是一个事实判断与价值判断的综合考量过程 其中 合同与社会公共利益的关联性 ， 、 合同无效的必要性和实效性的判断主要是事实判断的过程 而合同本身的恶劣性 社会公共利益的重要性 以及合同无效的均衡性则更多地涉及价值判断。 : ; ; ; 关键词 合同无效 比例原则 利益衡量 自由裁量权 中图分类号:DF525 文献标识码:A 文章编号:1006 － 6128 (2012)04 － 0046 － 14 ， ， ， 法律的背后是利益 因而倘若我们拨去纷乱的法律术语的遮掩 则不难发现 我们在合同无效的 : ， 判断过程中所面临的一个最基本的问题就是 如何才能保证无效的判断是适度的 即不会为目的而不 ， ， 择手段 不会采取总成本高于总利益的行为 或者说不会因为社会公共利益而去过分戕害作为民法之 ① 。 ［1］ ， 。 ， 基石的私人自治 比较法上 这项任务主要是借助比例原则来实现的 近年来 我国学者也趋 ② 向认为，在就合同无效的判定中应当主动接受比例原则的指导。 ， ， 但是 现有研究却没有对比例原则下无效合同的判定过程作进一步的展开 以至于使原本具有重 ③ 。 ， 要实践指导意义的比例原则在无效合同判定的具体实践中未被重视 此种尴尬之境状 既有法官的 ， 。 ， 原因 但更多的是由于理论研究本身的欠缺 毕竟比例原则乃一抽象的原则 于司法实践的灵活运用 收稿日期:20 12 － 03 － 29 : (11XFX0 18) (20 10