“转嫁风险”行为分析与立法建议.pdfVIP

原创性声明 本人郑重声明：本人所呈交的学位论文，是在导师的指导下独立 进行研究所取得的成果。学位论文中凡引用他人已经发表或未发表的 成果、数据、观点等，均己明确注明出处。除文中已经注明引用的内 容外，不包含任何其他个人或集体己经发表或撰写过的科研成果。对 本文的研究成果做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式 标明。 本声明的法律责任由本人承担。 论文作者签名： 重复圈溺盔 Et 期： 逊也∑．￡。坦 关于学位论文使用授权的声明 本人在导师指导下所完成的论文及相关的职务作品，知识产权归 属兰州大学。本人完全了解兰州大学有关保存、使用学位论文的规定， 同意学校保存或向国家有关部门或机构送交论文的纸质版和电子版， 允许论文被查阅和借阅；本人授权兰州大学可以将本学位论文的全部 或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用任何复制手段保存和 汇编本学位论文。本人离校后发表、使用学位论文或与该论文直接相 关的学术论文或成果时，第一署名单位仍然为兰州大学。 保密论文在解密后应遵守此规定。 论文作者签名：地矗盔导师签名 兰州大学硕士学位论文 “转嫁风险”行为的分析及立法建议 引言 本文研究主题为转移期货合约的性质是什么?是转移损失还是转嫁风险?如果是转 移风险，是否可以构成我国刑法规定的贪污罪?如不构成贪污罪，其行为又应如何定性? 本文将根据两个转移期货合约的被告人从一，二审无罪判决到现今有罪判决的事例探讨上 述有很大争议的法律问题。 本文采用举出一个具体案例，并通过对此案例进行分析说明我国现行法律对此类行为 并无规定，从而引出立法建议以供参考。 笔者希望通过此文引起同行关于“非法转嫁风险这一特殊违法行为的关注，以便建 议立法机关制定相应法律对此行为做出明确法律规定。 兰州入学硕l二学位论文 “转嫁风险”行为的分析及矿法建议 第一章案情介绍 第一节案例 被告人窦某、冼某于1995年，分别在担任中国有色金属材料华东公司(以下简称“华 东公司)期货部经理和上海市金属材料总公司(以下简称“金属总公司)期货部报单员 期间，两人因业务关系相识后不久，冼为牟利向窦提出以冼之丈夫朱敏的名义在窦所在的 华东公司期货部设立编号为034的私人账户炒期货。同年11月1日，冼某电话委托窦某 43．70元)，成交后三夹板行情看跌，冼为避免个人损失，利用其报单员的职务便利，通知 窦将这300手三夹板合约转入其单位金属总公司编号为001的自营账户上，窦表示同意， 但向冼提出这笔合约必须要向冼单位领导汇报。当同交易所收盘后，窦通知华东公司结算 人员将原本应入034私人帐户上的300手三夹板合约转入金属总公司的自营账户上。冼某 则对其单位副总经理何伟谎称该300手三夹板系听错指令购入，得到单位认可后登记记入 本单位持仓情况汇总表。11月1日三夹板的结算价为每张43．06元，因冼的转嫁行为，使 得金属总公司当天持仓亏损人民币3．84万元。同年11月17日，冼某电话通知窦某，要 成交后红小豆价格上涨，冼即打电话给窦要求平仓，窦认为价格还会继续上涨，劝冼再缓 一缓平仓，冼也默认同意，但在临收盘前，红小豆价格下跌。当日交易所收盘后，冼又打 电话责怪窦没有及时平仓，窦坚称此行情还会看好，并表示这400手可算在他所在的华东 公司自营账户内，冼听后即默认。窦随后电话通知华东公司结算人员将原本应入034私人 账户上的400手红小豆合约转入本单位编号为018的自营账户上。当日红小豆的结算价为 每吨2345元，华东公司为此持仓亏损人民币2．8万元。 检察院指控：被告人窦某和冼某身为国家工作人员，利用职务便利，以将本应由其个 人承担的损失转嫁给单位的形式共同非法占有单位资金人民币6．64万元，并造成单位重 大经济损失，其行为已构成贪污罪，并适用《中华人民共和国刑法》第三百八十二条和第 三百八十三条之规定给予处罚。