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合同效力正当性的解释模式及其重建 徐涤宇中南财经政法大学教授 关键词：合同效力/正当性/原因理论/ “意志决定论” 内容提要：合同为何被赋予法律效力?这个问题一直和某种宗教 观念或道德哲学相联系而被说明。古罗马对契约效力之正当性的说明 主耍乞援丁?神明，而神意体现在形式中。中世纪法学家以亚里士多德 和阿奎那的理论诠释罗马法，用具有慷慨和交换止义之徳性意义的 “原因”概念解释合同效力的正当性。近代的“意志决定论”解释建 立在康德的形式伦理学或功利主义伦理学基础之上，抽空了合同理论 的实质伦理内容，减弱了其价值强度。我们应以原因理论重构实质的 契约伦理，增强“意志决定论”的价值强度，使主观法（德性）成为客 观法的真正基础。 注释： ①参见李永军：《契约效力的根源及其止当化说明理论》，《比 较法研究》1998年第3期。 ②⑨ 参见徐涤宇：《合同概念的历史变迁及其解释》，《法学研 究》2004年第2期。 ③⑤［意］朱塞佩?格罗索：《罗马法史》，黄风译，中国政法大学 出版社1994年版，第116页，第101页。在此处，我仅仅提到要式 契约，但事实上，在古罗马，转让要式物的典型形式——要式买卖以 及另一种转移所有权的要式方式——拟诉弃权，尽管不属于契约的范 畴，但其效力的根源也应该得到同样的解释。 (4)Vease Ilans Ilattenhauer, Conceptos Fun tame ntales del Derecho Civil, Traduccion espa?olade Gonzalo Hernandez, Editorial Ariel, S?A. , Barcelona, 1987, p.64. 参见周柑：《罗马法原论》(下册)，商务印书馆1994年版，第 664 页。 ［英］梅因：《古代法》，沈景一译，商务印书馆1959年版，“导 言”第16页。但需注意的是，这段话是亚伦针对梅因所说的“实物 契约”的“巨大道徳进步”而作的说明，但译者却将“实物契约”译 成了 “真正契约”，这可能是因为译者把英文“realcontract”屮的 “real”理解为“真正的” 了。 参见［英］梅因：《古代法》,沈景…译，商务印书馆1959年版, 第187-191页。不过需要说明的是，该书译者将实物契约和合意契约 分别译成了 “要物契约”和“诺成契约” O ⑩1215［英］梅因：《古代法》，沈景一译，商务印书馆1959年 版，第189页，第191页，第190页。 11 ［英］梅因：《古代法》,沈景一译，商务印书馆1959年版， 第189页。需要说明的是，该书译者把简约(pact)译为“合约”。 13、14 See Henry Sumner Maine, Ancient Law: Its Connection with the Early History of Society and Its Relation to Modern Ideas, China Social Science Publishing House Chengchcng Books Ltd., Bei jing, 1999, pp.326-327, p.327. 16参见［意］鲁伊吉?拉布鲁纳：《单纯合意即形成债:论罗马债法 中的合意主义》，费安玲译，载杨振山等主编：《罗马法?中国法与民 法法典化——物权和债权Z研究》,屮国政法大学出版社2001年版, 第360页。 17参见［美］罗斯科?庞徳：《法律史解释》，邓正来译，中国法 制出版社2002年版，第78页以下。 19和一般的市民不同，天主教徒并不关心允诺是否在市民法上 具有诉权，他们关心的是毁约是否为一项原罪——假誓罪 (sinofpcrju ry) o因此，遵守承诺在道德神学上乃以赎罪戒律的原 贝II为出发点。See Reinhard Zimmermarm, The Law of Obligations: Roman Foundations of the Civilian Tradition, Oxford University Press, 1996, p.542. 20、23 32See Reinhard Zimmermann, The Law of Obligations: Roman Foundations of the Civilian Tradition， p.542, p.552, p. 544. 21、22［美］哈罗德叮?伯尔曼：《法律与革命》，贺卫方等译，中 国大百科全书出版社1993年版，第299-300页，第299页。 24参见罗国杰、宋希仁编著：《西方伦理思想史》（上卷），中国 人民大学出版社1985年版，第383-385页。 25、 27 28、 29 30 See James Gord