第3章 诉与诉权 (2).pptVIP

第三章 诉与诉权 第一节 诉 第二节 诉权 第一节 诉及其构成要素 一、诉的含义(特定的原告对特定的被告，向人民法院提出的审判特定实体主张的请求） 请求说、手段说、行为说、声明说 特点： 1、诉以民事纠纷存在为前提 2、诉只能向法院提起 3、诉只能由当事人提起 4、诉兼有程序和实体双重内涵 诉 二、诉的要素（三要素说） 1、当事人：即原告和被告 2、诉讼标的：（诉讼对象、诉讼客体） 法院审理和裁判的对象（当事人之间争议的、原告请求法院裁判的实体权利或者法律关系的主张或者要求（声明）德国 当事人讼争的内容（诉讼物）日本 当事人双方争议并请求法院审判的民事法律关系 我国、台湾地区 诉的标的 民事诉讼基础理论中最为抽象的理论之一 各国民事诉讼标的理论没有形成一种众说归一的、权威性的理论体系 “诉讼标的的概念，对于学习和研究民事诉讼法的学者来讲，就象一座必须经过的桥。” 李龙：《民事诉讼标的理论研究》（法律出版社2003年版）﹡ 诉的标的 立法和审判实务中主流观点认为，诉讼标的是诉的构成要素，指当事人双方争议的并请求法院审判的民事法律关系 诉讼标的与诉的识别 旧实体法说 诉讼法说（事实、声明）二分肢、一分肢 新实体法说(两者都是多数时诉讼标的才是多个）凡是基于同一事实关系发生的，以同一给付为目的的数个请求权存在时，实际上只存在一个请求权，因为发生请求权的事实关系是单一的，并非真正的竞合，而只是请求权基础的竞合。 请求权竞合：基于多数事实关系分别发生多数请求权而给付相同的情形 （1）标的、标的物、标的额 在民事诉讼中，任何一个诉都有诉讼标的，但不一定都有标的物。 （2）标的与诉讼请求 在民事诉讼中，诉的标的的变更意味着变更了原来的诉。当事人变更后的诉，实际上是一个新的案件。但是，对诉讼请求的变更或放弃不引起诉的改变。 诉的理由 3、诉的理由：仅指案件事实，不包括法律依据 当事人提出诉的请求所依据的事实根据 主要内容： 权利义务关系发生、变更、消灭的事实（确认权利义务状态的根据） 权益受到侵犯或发生争议的事实（请求司法保护的根据） 诉 三、诉的意义 1、决定案件能否被受理 2、决定审判的对象和范围 3、是判断重复起诉的依据 4、是诉的变更、合并的依据 5、决定判决既判力的范围 二、诉的类型 （一）给付之诉 是指原告请求被告方履行一定给付义务之诉。 1、给付之诉的特点： 1)原告要求法院判令被告履行一定的义务。 　给付之诉并不仅仅包含物的交付，事实上包含所有要求对方履行义务的请求，包括作为和不作为。例如，要求对方赔礼道歉，要求对方停止侵害，要求对方不作为等，具有可执行性。 诉的类型 2）虽然给付之诉中可能包含确认之诉或者变更之诉的内容，但是，请求仍然是要求对方履行一定的义务，因此这仍然只属于一个诉，就是给付之诉，而非确认之诉或者变更之诉。 2、给付之诉分类 1）按照给付的内容不同，可以分为特定物的给付之诉、种类物的给付之诉和行为的给付之诉。 2） 按照给付时间的不同，可分为现在给付之诉和将来给付之诉。 诉的类型 （二）确认之诉 确认之诉，是原告请求法院确认其与被告之间的某种民事法律关系是否存在的诉。 确认之诉的特点： （1）当事人只要求确认当事人之间发生争议法律关系的存在状态，并不直接要求法院判令某种给付； （2）对于确认之诉所涉及的法律关系，双方当事人对该法律关系是否存在有争议，这和变更之诉是不同的，在变更之诉中，双方当事人对存在某种法律关系是不存在争议的。 分为积极确认之诉与消极确认之诉 诉的类型 两者的区别主要表现在：(1)给付之诉的显著特点就是具有可执行性，原告的给付请求权只有通过被告方的积极作为或不作为才能得以实现，而在确认之诉中，无需被告为一定行为，原告的请求即得以实现;(2)确认之诉中的确认具有独立的法律意义;而在给付之诉中，确认当事人之间是否存在某种民事法律关系，只是法院作出裁判的前提，不具有独立的法律意义;(3)确认之诉必须是双方当事人只对民事法律关系是否存在发生争议，才可以提起，而给付之诉中，并不以双方当事人对民事法律关系是否存在发生争议为必然前提，只是要求被告履行一定义务。? 　两者的联系：(1)法院对确认之诉所作出的裁判，对将来可能发生的给付之诉，具有一定的预决效力。(2)确认之诉可能转变为给付之诉。 已有的侵害不得再单独提起给付之诉，对以后的侵权可再提起（无法律规定, 个人观点） 诉的类型 （三）形成之诉 形成之诉，也称变更之诉，是指原告请求法院依法改变或消灭自己与被告既存的某种民事法律关系的诉。 变更之诉的特点： （1）当事人双方对现存的法律关系没有争议，但对是否要变更或如何变更这一关系有争议。 （2）变更之诉中并不包含要求对方履行义务的内容。