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探析离婚协议效力 摘要 : 离婚协议是一个复合协议，既包括解除婚姻关系的形成行为，也包 括夫妻财产分割及子女抚养的附随行为。 形成的身份行为为要式行为， 未经登记 不生效。附随行为的效力附随于形成行为， 形成行为不生效， 附随行为亦不生效。 协议离婚之财产分割， 不存在赠与问题， 不适用赠与合同规定。 离婚协议约定夫 妻一方或双方财产归属子女，属向第三人给付合同中之“经由指令而为给付合 同”，对不履行给付之行为应适用《合同法》规定追究违约责任。 关键词 : 离婚 协议 效力 离婚协议是夫妻双方就解除婚姻关系及相关事项所达成的一致的意思 表示，其效力存在争议的情形主要表现为以下三点 :(1) 离婚登记前， 离婚协议是 否生效 ; (2) 登记离婚后财产分割条款可否撤销或变更 ;(3) 离婚协议对第三人是 否生效。笔者拟通过案例对离婚协议效力的上述三个问题作出分析。 一、登记离婚前离婚协议的效力 离婚协议是登记离婚的前提，当事人登记离婚，必须向民政部门提交就 离婚及财产分割、 子女抚养等事项达成的协议。 当事人达成离婚协议后， 如一方 反悔，拒绝办理离婚登记，另一方要离婚，只能通过诉讼途径。此类诉讼中，当 事人曾经达成的离婚协议称为诉前离婚协议。诉前离婚协议的性质及效力问题， 往往成为案件争议的焦点， “同案不同判”的现象时有发生， 例如以下两个案例。 案例 1: 刘某 ( 男) 与田某 ( 女) 系夫妻，刘某向法院提起离婚诉讼， 并请求 依法分割财产。 田某同意离婚， 但请求按双方签订的离婚协议分割财产。 法院认 为，离婚协议虽系双方自愿签订， 但当事人并未依该协议登记离婚， 原约定归一 方所有的财产现仍应按双方共有财产分割。 案例 2: 李某 ( 男) 与毕某 ( 女) 系夫妻，双方达成离婚协议， 约定离婚 后房屋归李某所有，李某补偿毕某 26 万元，但双方没有办理离婚登记。毕某向 法院提起离婚诉讼， 并请求按离婚协议分割财产。 李某认为协议未经民政部门确 认，无法律效力，且对自己显失公平。法院判决双方离婚，按协议分割财产。 关于离婚协议的效力，我国《婚姻法》并未作出明文规定，但是司法解 释则有所涉及，例如最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问 题的解释 ( 二) 》( 以下简称《解释二》 ) 第 8 条第 1 款和第 2 款的规定。第 1 款 规定了两类协议 :(1) 离婚协议中关于财产分割的协议 ;(2) 因离婚就财产分割达 成的协议。后者达成于离婚之时，应视为与离婚登记同时完成、同时生效，因此 对男女双方之“法律约束力”， 只能指离婚后的效力。 前者达成于离婚登记之前， 究竟于登记前生效，还是登记后生效，法无明文规定。但是，如果结合第 2 款来 看，可以推断， 这一协议对男女双方之“法律约束力”也是指离婚后的效力。 因 为，第 2 款的适用范围是“履行上述财产分割协议”。 而依约分割财产是离婚后 的事情。 最高人民法院的相关释义也明确了这一点。 释义指出 :(1) 适用本条司法 解释的前提条件是当事人在婚姻登记机关协议离婚， 并就财产分割问题达成了协 议 ; (2) 明确规定在当事人向婚姻登记机关提交的离婚协议中有关财产分割问题 的条款及作为离婚协