劳动争议诉讼案件疑难问题探究.docxVIP

劳动争议诉讼案件疑难问题探究 随着我国经济社会的持续稳定发展、劳动用工制度和社 会保障制度改革的不断深化 , 劳动关系不断发生新的变化 , 产生了许多新情况、新问题 , 劳动争议案件已经成为民事审 判中的热点、焦点和难点。本文拟就审判实践中遇到的一些 疑难问题作些探讨。 一、在缺乏劳动法本文所称的劳动法是从广义的角度界 定, 指的是调整劳动关系及其附随一切关系的法律规范的总 和。 方面的实体处理依据时 , 可否适用民法本文所称的民法 也是从广义的角度界定 , 指的是调整民事关系及其附随一切 关系的法律规范的总和 , 包括《民法通则》 、《合同法》及最 高院的相关司法解释等。 以弥补劳动法方面的空白该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 该问题是审判实践中反映较为强烈的一个难题 , 之所以 “反映较为强烈” , 缘由于现行的劳动法律法规不但较少和 相对滞后 , 且缺乏系统性 , 已不能满足调整我国劳动关系的 需要。劳动争议案件的审理中 , 如果将处理实体问题的依据 局限在劳动法和不违反国家法律、行政法规及有关政策规定 并已向劳动者公示的用人单位通过民主程序制定的规章制 度 , 常常会发现无法可依 , 客观现实迫切需要在劳动法以外 寻求到处理劳动争议实体问题的依据 ; 之所以“难” , 缘由于 劳动法与民法毕竟是我国法律体系中两个不同的法律部门 , 将民法作为处理劳动争议实体问题的依据缺乏明确的法律 规定。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 目前的观点中 , 多数意见对补充适用民法持肯定态度 ; 少数意见则对补充适用民法持反对态度 , 主要理由除劳动法 与民法是我国法律体系中两个不同的法律部门不应混用外 , 还认为劳动法律关系具有较强的国家干预色彩 , 当事人双方 的意志必须以国家意志为主导 , 民法中体现出来的合同自由 等原则不完全适用。笔者赞同多数意见 , 之所以如此 ,原因主 要有四个方面 :1. 劳动法在我国法律体系中的地位决定了在 缺乏劳动法方面的实体处理依据时 , 可以补充适用民法。劳 动法的地位是指劳动法与其他法律部门的相互关系 , 对于劳 动法的地位 , 目前的主流观点认为 , 劳动法是从民法中分离 出来的 , 是民法的特别法 , 属于民法之范畴 , 回沪明、高圣明 主编: 《劳动法及配套规定新释新解》 （上）, 人民法院出版社 XX年8月第3版,第13页。在普通法没有规定而特别法有 规定的情况下 , 可以适用特别法的规定 ;2. 目前劳动法已不 能满足调整我国劳动关系需要使补充适用民法具有现实意 义。与其让法官按照自己的理解去创设法律规则来裁判案件 还不如通过补充适用民法的方式来使案件的实体处理有法 可依 ;3. 劳动争议案件的性质使类推适用民法的规定具有合 理性。类推适用是指法官在法律未有规定时采用类似案件的 法律规则来裁判案件。类推适用是各国法院裁判民事案件普 遍采用的漏洞补充方法 , 在刑事裁判中不能采用梁彗星 :《裁 判的方法》，法律出版社XX年4月第1版，第156-157页。. 劳动争议案件就其性质而言 , 仍属于大民事案件的范畴 , 劳 动争议案件和其他类型的民事案件之间存在差别 , 但从某种 关系上看具有类似性 , 在缺乏劳动法方面的实体处理依据时 类推适用民法不失为一种解决问题的合理方案 , 当然也是不 得已而为之的方案 ;4. 牵涉到民事法律关系的劳动争议案件 的存在使适用民法具有必要性。例如合伙人承包经营期间招 用的劳动者发生工伤而引发的劳动争议 , 按照最高院的司法 解释 , 应当将承包方和发包方作为当事人 , 但对于作为承包 方的合伙人如何担责的问题靠劳动法的规定显然是不能解 决的 , 只有适用民法中关于合伙的相关规定才能确定其连带 责任的承担。同理如果合伙人之一发生工伤而引发的劳动争 议, 也只能依据民法的规定才能确定其他合伙人的责任承担。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 当然 , 补充适用民法必须慎重 , 必须符合两个基本条 件:1. 确实缺乏劳动法方面的实体处理依据 ;2. 民法的补充 适用不违背劳动法的宗旨 , 即: 补充适用民法的目的是保护 劳动者的合法权益 , 建立和维护适应社会主义市场经济的劳 动制度,促进经济发展和社会进步 , 而不是起相反的作用。至 于在劳动争议的个案中是否补充适用民法 , 难以形成统一的 标准,需要法官们根据案件的具体情况去加以判断 ,以达到该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 法律效果和社会效果的统一。 二、雇佣 （劳务 ） 、承揽和劳动合同 在司法实践中 , 雇佣、劳务、承揽和劳动这四类合同同 样具有由一方提供劳务 , 另一方给付报酬的特征 , 要将其进 行区分具有很大的难度 , 审判实践中希望能够统一认定