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本案争议的焦点之一：就是《补充协议书》的效力？ 巨源房地产公司认为《补充协议书》同第二份合同《建筑工程 施工补充协议书》同属于黑合同，应当无效。铁龙建筑公司则认为 《补充协议书》的效力应当得到确认。 两份补充协议效力为何不同？ 对于 2008 年的《建筑工程施工补充协议》，当事人双方对备案 合同中的“工程的开工、竣工时间”、“工程款数额”、“付款方 式”等条款进行了重新约定。针对该补充协议，法院认为： 《招标 投标法》第 46 条 之规定：“招标人和中标人应当自中标通知书发出 之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。 招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议”属 于效力性强制性规定。 31 再根据 《合同法》第 52 条 的规定：“有下列情形之一的， 合同无效： ( 五 ) 违反法律、行政法规的强制性规定”，判定 该份补充合同为无效合同。 但对于 2010 年 5 月 25 日签订的《补充协议书》，当事人 同样也对“完工时间”、“付款方式”、“结算方式”、 “违约责任”等合同实质性条款进行了重新约定，审理法院 却确认为该补充协议为合法有效。其主要判定理由是在 2009 年至 2010 年期间，由于建筑材料、人工、机械等工程 费用大幅度上涨，情势发生了变更。 双方签订的该补充协议是真实意思的表示，达成了合意， 基于情势变更原则，认定补充协议为有效。 32 结论 之所以对于这两份“黑合同”的效力有不同的定性，法院主要依据的 是两个因素： 补充协议在内容上是否对原备案合同进行了实质性的变更 （主要是违背了招投标法的立法精神）；当事人在签订补充协议时，客 观上是否具备充分的变更理由。 法条链接： 《建设工程施工合同司法解释》第二十一条 当事人就同一建设工程 另行订立的建设工程施工合同 与 经过备案的中标合同 实质性内容 不一致 的，应当以备案的中标合同作为 结算工程价款 的根据。 33 实质性内容或条款？ 一般而言，认为实质性条款是指合同的内容中对合同双方的权利、 义务、责任发生实际性的影响的条款。 鉴于尚未有法条直接规定，但可以参照 《合同法》第 30 条 的规定， 将要约的实质性内容作为合同实质性条款的依据。所以我们认为建设工 程施工合同实质性条款主要是 施工质量 、 合同价款 、 工程款支付及结算 、 工程索赔 、 违约责任 、 争议解决方式 等。 拓展： 1 、（即便存在黑白合同）双方已完成结算，结算工程价款的依据 已经明确，在结算协议真实有效的情况下，无需适用该司法解释。 —— （ 2007 ）沪二中民（民）初字第 22 号 34 2 、注意区分“黑白合同”和“合同变更”的界限。 “法律赋予当事人意思自治的权利，即使以招投标方式签订的合同， 亦未禁止当事人在签订中标备案合同后，协商变更合同条款，只要招标 人、投标人在非恶意串通及非损害第三人利益的情况下根据施工过程中 的市场变化对合同相应条款进行合理调整”。 —— （ 2014 ）沪二中民二（民）终字第 1522 号 3 、如果备案的中标合同无效，一般以实际履行的合同为结算依据 。 已备案的中标合同也存在无效的可能，此时实务中偏向于以实际履行的 合同为结算依据，而非以无效的备案合同作为工程价款的结算依据。 35 案例三 ： 法院如何认定建设工程优先受偿权的约定放弃？ 法院案号：二审，重庆市一中院（ 2011 ）渝一中法民终字第 06643 号 【案情简介】 A 房地产开发公司与 B 建筑公司于 2014 年 11 月 1 日签订了“两江花园” 项目建设工程施工合同， B 建筑公司按约进场施工。 A 房地产开发公司 与 C 银行于 2015 年 3 月 1 日签订了《房地产开发项目贷款合同》，贷款金 额为 8000 万元，贷款期限为两年， A 房地产开发公司以 B 建筑公司施工 的“两江花园”项目范围内的房屋为上述贷款提供抵押并办理了抵押 登记。 2015 年 3 月 5 日， B 建筑公司向 C 银行出具了《承诺书》承诺：由 B 建筑公司承建的“两江花园”项目，在 C 银行贷款存续期间， B 建筑公 司主动放弃财产留置权和优先受偿权。 36 1 建设工程施工合同风险防范及典型案例分析 主讲 蔡正明 重庆树深律师事务所 律师 二〇一六年八月二十七日 本次培训主要内容： 一、建设工程施工合同的法律风险及防范 二、实务中典型案例分析 2 三、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠