规定合同成立规章制度地意义.pdfVIP

实用文档 论合同成立制度 一、合同成立制度的产生与制度价值 （一）合同成立制度的产生与发展 1、产生 合同成立制度并非与合同制度同时产生的。在民法制度发达的古罗 马，尽管查士丁尼《法学总论》将合同定义为“由双方意思表示一致 而产生相互间法律关系的一种约定” ，但事实上，由于市场经济尚不 发达，在交易较少的情况下，鉴于信用的缺失，在交易时客观上需要 ① 而且当事人只能通过即时的交付来完成彼此所有权的让渡。 因而“双 方意思表示一致” 并不能产生法律的拘束力。 而且双方当事人合意的 完成也只能从当事人的实际对待履行中推断出来， 不存在当事人在完 成合意后如何履行的问题。此时讨论合同的成立没有实际价值。 随着罗马法的发展， 交易形式逐渐从最初的合意与履行合一逐渐发展 到摆脱对庄严的形式的依附， 再到后来将合意从让与中分离出来。 合 同形式不再是合同成立的要件。 此时的交易形式突出地表现为合意地 位的日渐凸显。自此，合意与合同履行行为逐渐分离开来，形式在合 同中的地位日趋衰落。 当德国与法国在继受罗马法时， 随着个人主义思潮的勃兴， 交易行为 中的合意的地位更加凸显，此时当事人间的意思自治必须得到尊重； 另一方面，现代交易要求合意的完成与其实际的履行在时空上分离， ② 这就需要法律对合意赋予法律拘束力。 合同成立制度得以产生。 ① 尹飞《合同成立与生效区分的再讨论》 ，载于《法学家》 2003 年第 3 期，第 116 页。 ② 李力《合同成立与生效之法学新视野》 ，载于《中央杭州市委党校学报》 2006 年第 1 期，第 93 页。 大全 实用文档 2、我国现状 对于合同的成立与合同的生效之间的关系，学者们持有不同的意见， 分为统一论和分离论。 统一论认为二者没有实质性区别。 合同是一种 民事法律行为，具有合法性，非法合同不属于合同。合同的成立是为 合法成立，自成立时起合同生效；其依据主要在于《合同法》第 44 条：“依法成立的合同，自成立时生效” 。① 分离论认为二者是内涵不同的两个概念， 合同的生效是国家通过法律 来评价合同的表现， 成立的合同只有符合法律的要求才会生效， 这是 不同层次和范畴的问题。 然而，首先，第 44 条的规定只是指导性的规范，并非定义性的规范， 合同时“依法成立的合同” 的上位概念，亦即并非所有的合同都为合 法的，成立时即生效。其次， 《合同法》分别于第二章与第三章规定 了合同的订立与合同的效力，其中明确意思表示存在瑕疵的情况下， 合同的效力将受到影响， 当事人可以撤销合同或主张合同无效， 但不 影响合同的成立。再次， 《民法通则》第 62 条：“附条件的民事法律 行为在符合所附条件时生效”的规定，是为成立与生效分离的证明。 最后，学者们也普遍采分离说，表现在，在众多的教科书明确将合同 的成立与合同的生效区别讲解，强调成立是生效的前提。 因而，综上，我国持合同成立与合同生效分离说。在我国存在合同成 立制度。 （二）合同成立制度的价值 ① 李力《合同成立与生效之法学新视野》 ，载于《中央杭州市委党校学报》 2006 年第 1 期，第