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（员工管理）如何区分劳动 关系和雇佣关系 如何区分劳动关系和雇佣关系 葫芦岛市律师业 务理论研讨会 如何区分劳动关系和雇佣关系 辽宁大鸣律师事务所陈志伟 近几年来，随着我国市场经济的飞速发展，劳动争议案件和人身 损害赔偿案件呈上升趋势。于这种情况下，区分劳动关系和雇佣关系 对这类案件有着重要的社会意义和法律意义。 壹、劳动法律关系的法律特征 劳动法律关系是指劳动者和用人单位依据劳动法律规范，于实现 社会劳动过程中形成的权利义务关系。它有如下特点： 1 、主体双方具有平等和隶属性。劳动法律关系成立前，劳动者和 用人单位是平等的主体，对是否建立劳动关系以及建立劳动关系的条 件、内容等问题，双方可于平等自愿、协商壹致的基础上依法确定。 劳动法律关系建立后，劳动者是用人单位的职工，处于提供劳动力的 被领导地位；用人单位则成为劳动力使用者，处于管理劳动者的领导 地位，双方形成领导和被领导的隶属关系。这壹特征使劳动法律关系 和民事法律关系的主体平等、行政法律关系的主体隶属特征相区别。 2 、它具有于社会劳动过程中形成和实现的特征。劳动法律关系的基 础是劳动关系。只有将劳动者和用人单位提供的生产资料相结合以实 现社会劳动的过程中，才可能形成劳动者和用人单位之间的法律关系。 实现社会劳动过程，也就是劳动法律关系得以实现的过程。劳动过程 形成和实现劳动法律关系，使劳动法律关系和市场、流通过程中形成 和实现的民事法律关系区别开来。3 、劳动法律关系的要素包括：（1）、 主体要素。劳动法律关系的主体，壹方是作为劳动者的自然人，包括 具有劳动能力的我国公民、外国人和无国籍人，即企业、国家机关、 事业组织、社会团体的工勤人员，实行企业化管理的事业组织的非工 勤人员，以及其他通过劳动合同（包括聘用合同）和国家机关、事业 组织、社会团体建立劳动关系的劳动者；另壹方是用人单位，包括企 业、事业、机关、团体等单位及个体运营单位。（2）、内容。即指 劳动法律关系的主体双方依法享有的权利和承担的义务。（3）、客 体。劳动法律关系主体双方的权利义务共同指向的对象，即劳动者的 劳动行为。 二、雇佣法律关系的特征 雇佣法律关系，是指当事人双方约定壹方为他方提供劳务，他方 给付报酬而形成的社会关系。它的特征是： 1 、它的主体双方具有平等性，没有隶属性。雇佣法律关系主体之 间是平等的法律关系，不管是雇佣法律关系的产生、变更和消灭，以 及履行，均是平等的，没有管理和被管理的隶属关系。2 、它具有当 事人意思为主导的特征。作为雇佣法律关系，它的产生、变更和消灭， 以当事人的意思表示为标志。体现了当事人的意思自治，国家意志基 本不干预。 3 、它主要是于流通领域发生的关系，而不是于社会劳动过程中所 发生的关系。它的要素包括：1 、主体。雇佣法律关系的主体，不仅 包括自然人，也包括法人、合伙、国家、外国组织以及其他特殊组织（包 括非法人组织、清算组织等）。2 、内容。它的内容即权利义务具有 广泛性。3 、客体。即包括行为，也包括物、智力成果及和人身不可 分离的非物质利益（人格和身份）。 三、劳动关系和雇佣关系（指狭义的雇佣关系）的区分标准 劳动关系和雇佣关系（指狭义的雇佣关系）的区分标准，于《工 伤保险条例》及《最高人民法院人身损害赔偿条件适用法律若干问题 的解释》（以下简称《最高院人身损害赔偿解释》实施前，壹直依照《劳 动法》及其解释规定，审查用人单位主体资格，若用人单位具有营业 执照或依法履行了登记、备案手续，则属于劳动关系的范畴，反之， 则属于雇佣关系。 《工伤保险条例》于肯定有营业执照，已履行登记、备案手续的 用人单位和劳动者之间发生的关系认定为劳动关系基础上，同时第六 十三条扩大了用人单位的外延，将无营业执照未经依法登记、备案的 单位及依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位也纳入了劳动关 系的范畴，因而，重新审视劳动关系和雇佣关系是有必要。 依笔者对有关条文的学习和理解，认为区分劳动关系和雇佣关系 应从以下几方面分析： 壹、用人单位是否需要办理营业执照或者履行登记、备案手续， 如果用人单位依法需要办理营业执照或者依法需要履行登记、备案手 续，而用人单位未予办理或者履行，根据《工伤保险条例》第六十三 条之规定，该用人单位和劳动者之间所发生的工伤争议应属劳动关系 范畴，于以往的司法实践中，这些情形均是