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浅谈董事及高级管理者责任保险与我国证券民事责任 浅谈董事及高级管理者责任保险与我国证券民事责任 作者 李俊峰 目次 一、董事及高级管理者责任保险的法律内涵 二、董事及高级管理者责任保险在中国现阶段的效益分析 三、董事及高级管理者责任保险本土化的建设性意见 证券市场自诞生之日起，证券违法行为就如影相随，挥之不去，就连当今金融证券市场监管体系相当完备的国家 也概莫能外。据美国联邦贸易委员会、联邦调查局以及该国证券管理部门和有关专家估计，美国每年仅在投资领 域发生的诈欺行为就涉及金额在 100 亿到 400 亿美元之间。[1]与美国相比，中国证券市场的资金规模无疑要小 很多，但是目前在中国的上市公司当中已经和正在发生的证券违法行为，无论从其涉及金额占整个国内证券市场 的比例，还是从其对本国资本市场的破坏性来说，恐怕都要比美国来得严重。证券违法行为之所以愈演愈烈，与 违法行为的平均机会成本畸低有重要关系。因此，借鉴他国经验，对证券违法者课以严格的民事赔偿责任，对受 害者给予合理补偿，既是维护公平正义、维系公众信心的要求，更是保证我国证券市场乃至国民经济健康发展的 当务之急。[2]当前，法学界对证券民事赔偿责任的性质、构成要件、计算方式的讨论正趋热烈而深入，有关 院已经开始受理因上市公司虚假陈述引发的民事侵权纠纷案件，相信在不久的将来，一批上市公司、券商、会计 师事务所等机构和在其中任职的管理者将面临巨额的民事赔偿责任。然而届时非常可能出现的一个问题是,违 机构已经把从证券市场募集或骗取的资金挥霍殆尽，而机构管理者个人的财力有限，胜诉的投资者手握一纸无从 执行的判决书，成为实际上的败诉方。 如何在维护程序正义的基础上，完备对证券投资者的实体权利救济，最终体现证券民事赔偿机制的价值?人们想 1 到了保险。 王保树教授认为，国外的董事责任保险值得引进，即由董事等向保险公司交保险费，待董事赔偿责 任发生时，除因董事故意行为所致外，由保险公司支付赔偿金。[3]2002年 1 月 7 日，中国证券监督管理委员会 和国家经济贸易委员会联合颁布的《上市公司治理准则》第 39 条规定： “中国境内的上市公司经股东大会批准， 可以为董事购买责任保险。” 保险业反映神速，短短 16 天后国内第一个 “公司董事及高级职员责任保险”就由 中国平安保险股份有限公司与美国丘博保险集团合作推出，万科企业股份有限公司董事长成为该险种的首位被保 险人。不久，国信证券红岭中路营业部与中国人民保险公司深圳市分公司签订 “券商责任险”，成为我国首家为 客户投保该类险种的券商。[4]据介绍，今后该营业部的客户在投资过程中时，如因券商工作人员疏忽或犯罪分 子利用伪造、变造的相关单证、身份证件而遭受损失时，都将获得中保公司的赔付。另据报载，2002 年 3 月 25 日，湖南部分会计师事务所与人保公司签定“注册会计师职业责任保险”协议，约定各参保会计师事务所每年向 保险公司交纳十万元以上的保险费，一旦发生因会计师疏忽、过失等造成赔偿的事件，保险公司将付出单次最高 500 万元，总额不超过 1000 万元的赔偿金。这一系列事件引来好评如潮，许多人认为责任保险的引入为证券民 事赔偿提供了 “保险”，为保险业拓展了商机。但是同时也有人担心，由上市公司来为董事责任险投保会导致公 司的决策者在权利与义务的关系上不对称的逻辑结果，这会使资本市场和股份公司本身所应有的财产制衡与利益 制衡双重弱化，成为制约我国企业家市场形成和发展的重要因素。[5] 责任保险对于我国的证券、保险行业来说是一个新生事物，法学界对其鲜有深入评介。因此，有必要对职业责任 保险在西方发达国家语境下的的法律含义进行分析，然后结合我国本土法律环境资源和上市公司的发展现状评估 引入上述各类责任保险的实际效益，以期得出完善我国证券民事赔偿制度的建设性意见。 一、 董事及高级管理者责任保险的法律内涵 职业责任保险 (Professional Liability Insurance)在西方国家是一种涵盖面十分广阔的保险类别。其中，董事 及高级管理者责任保险（Directors＆Officers Liability Insurance）可谓是职业责任保险项目下最重要的子险 种之一。这种保险形式的重要性之所以日渐提升，最主要的原因，是在有关案件的赔偿中，除公司、个人之外引 入了第三方力量。该险种的险费通常由董事及高级管理者供职的公司（也可能是其他