国际私法第8章解读.ppt

1 第八章 财产法律适用的一般制度 在英美法学中，物权法是被纳入“财产法” 这个更为广泛的范畴之中，但在财产法中，物权 法仍占据首要的地位。涉外物权关系的法律适用 在冲突法中占有重要的地位。本章阐述了“物之 所在地法”是解决各种物权关系适用得最为普遍 的冲突原则，以及国有化、涉外破产关系和信托 关系中的一些基本的法律适用制度。本章要掌握 的重点是： 物之所在地法原则 单一破产制和复合破产制 关于信托的法律适用及其承认的公约 2 第九章 财产法律适用的一般制度 第一节 物之所在地法 第二节 国有化中的国际私法问题 第三节 信托 第四节 国际破产 3 第一节 物之所在地法 一、物之所在地法的产生及其在各国立法实 践中的运用 二、物权关系适用物之所在地法的理论根据 三、物权法律适用的复杂性与物之所在地法 的其他表述形式 四、物之所在地的确定及难以确定所在地时 的变通处理 五、物之所在地法的适用范围 4 一、物之所在地法的产生及其在 各国立法实践中的运用 ? 在物权关系中介入外国因素后，由于各国物权法上的 规定不同，往往会发生法律适用上的冲突，需要解决 法律选择问题。目前，适用得最为广泛的冲突原则便 是“物之所在地法”原则。 ? “物之所在地法”，拉丁语表达为 lex loci rei sitae, lex rei sitae ， lex situs 。该原则是由 14 世纪意大利 “法则区别说”首先提出来的，但当时只适用于不动 产，对动产物权则适用“动产随人” (mobilia sequuntur personam) 或“动产附骨” (mobilia ossibus inhaerent) 的冲突原则，即动产物权，应随 人之所至，用当事人的住所地法 ( 亦即原属城邦的法律 ) 来解决。到 19 世纪，尽管这一古老的原则仍为某些国 家的民法典所坚持，但从那时以后，对动产不动产统 一适用物之所在地法渐居主导地位。 5 二、物权关系适用物之所在地法 的理论根据 ( 一 ) 主权说 ( 二 ) 法律关系本座说 ( 三 ) 利益需要说或实际需要说 6 三、物权法律适用的复杂性与物 之所在地法的其他表述形式 ? 关于动产和不动产物权的法律适用，起主导作用的原则当是 物之所在地法，但由于它们所涉及的问题和情况可能是非常复 杂的，不是单靠一个这样的原则便可完全解决。加上立法的着 眼点与要求的不同，各国法律的规定除在一些最基本的问题上 有一致的看法外，其差异也是不能忽视的。 ? 例如 1987 年《瑞士联邦国际私法法规》第 99 条虽然规定， “不动产物权由不动产所在地法支配”，但对不动产排放物引 起的损害请求，却得依该法关于侵权行为的有关规定处理。它 的第 105 条对无体动产如债权、有价证券或其他权利的抵押，也 规定“由当事人选择的法律支配” ( 只是法律选择不得用来对抗 第三人 ) ，同样引进了“意思自治原则”。而在当事人未选择法 律时，债权与有价证券的抵押则应由抵押债权人的习惯居所地 法支配，而“其他权利”的抵押应由适用于该权利的法律 ( 即该 权利的准据法 ) 支配。 7 三、物权法律适用的复杂性与物 之所在地法的其他表述形式 ? ? 又如《美国第二次冲突法重述》在“物之 所在地法”这一古老的冲突原则之外，又提出 了一个可以与之相并列的适用于物权的另一重 要冲突原则，即“物之所在地法院将予适用的 法律”。这一原则目前虽尚未在国际实践中产 生广泛的影响，但可以预计，它在将来是可能 成为“物之所在地法”的另一种重要准据法表 述公式的。 8 四、物之所在地的确定及难以确定所 在地时的变通处理 ( 一 ) 物之所在地的确定 ? （ 1 ） 对于不动产而言，物之所在地应为它们物 理上的所在地。 ? （ 2 ） 对于有体动产而言，物之所在地一般为它 们物理上的所在地。而对于车辆、商船或民用飞 机等使用中的交通工具，，一般以其注册地 ( 港 ) 作为其所在地，但亦有以企业的主营业所所在地 为其所在地的。 ? （ 3 ） 对于无体动产 ( 包括债务、商誉和工业产权 等 ) ，总的原则是以该项财产能被有效追索或执行 的地方为其所在地。上述无体动产的所在地具体 如何确定，《戴西、莫里斯和科林斯论冲突法》 一书作了详细说明 9 四、物之所在地的确定及难以确定所 在地时的变通处理