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中国公司法定代表人制度及其完善 (1) 论文摘要 在由计划经济向市场经济过渡的进程中建立起来的中 国公司法定代表制度，具有其区别于其他国家的特色，在市 场经济体制逐步发育的今天 ，其弊端日益凸显，因此有待完 善。本文通过对中国公司法定代表人制度的分析，总结出法 定代表人制度的特点及弊端。目前，关于公司代表人的法律 地位和性质在学理上形成了不同的派别，比较有代表性的观 点有两个：一个是代表人说，另一个是代理人说。我国法定 代表人制度的理论基础是代表人说，但是与其他大陆法系国 家相比存在着很大差距。中国公司法定代表人缺席完善包括 很多，有中国公司代表人的选择，监事代表缺席及其在中国 的建立情况等前提。公司代表人权力行使的限制也应当有规 定。因此许多学者对这一制度的完善提出了不少建议，如建 立监事代表制度等，但推动实践发展还尚显不足，应当加强 理论建议，来指导实践。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 关键词：公司代表人 公司关系 绝对“法定”、“独任” 引言 随着我国现阶段改革开放的深入，计划经济向市场经济 过程中，我国的公司法定代表人制度具有中国社会主义的特 色。关于法定代表人的含义、现状、及中国法定人制度的理 论基础及其弊端及如何完善等方面进行阐述。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 一、中国法定代表人的含义及现状 中国法定代表人的含义 中国法定代表人制度是在中国由计划经济向市场经济 过渡的进程中建立起来的。在计划经济一统天下的时代，中 国企业完全是政府的附属物，是国家经济的一个单位。他们 的生产、销售、利润的分配以及企业领导的任免都由政府统 一管理，企业自身没有什么“独立人格”，也没有存在的必 要。这一时期的企业立法也带有浓厚的计划经济色彩：既没 有“法人”的概念，当然也无从产生“法定代表人”。这种 否认企业作为独立主体参加民事、经济法律关系的客观存在 的状况，一直延续到 1979年党的^一届三中全会以后才得 以改变。1979年以后，随着商品经济与市场经济活动的广泛， 人们意识到必须确立企业的独立人格，并赋予企业代表人完 整的代表资格。因此以后颁布的一系列企业立法形成了中国 法定代表人制度的雏形。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 1979年我国颁布的《中外合资经营企业法》和 1983年 的《中外合资企业法实施条例》中规定，合资企业的形式为 有限责任公司，其董事长是企业的“法定代表”。① 1981年该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 颁布的《经济合同法》中首次适用了 “法定代表人”的称谓。 ②1983年的《国营工业企业暂行条例》 中规定，企业是法人， 厂长是“法定代表”。③1985年的《公司登记管理暂行规定》 中规定，公司是法人，董事长或经理是“法定代表”。④1986 年，《中华人民共和国民法通则》颁布，该法充分吸收了以 往的企业、公司立法的成果以及实践经验，第一次以基本法该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 的形式确认了法人制度和法定代表人。《民法通则》第 38 条规定：依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职 权的负责人，是法人的法定代表人，同时还规定了法定代表 人行为法律后果的归属：法定代表人的行为引起民法上的后 果由法人承受；如果法人的违法行为还导致了刑事责任和行 政责任的，法定代表人可能要承担刑事和行政责任。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 《民法通则》颁布之后，有关“法定代表人”的条款， 广泛见于各种法律、行政法规、地方规章和最高人民法院的 司法解释中。如今“法定代表人”已经扩大为一个具有域外 效力的概念。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 1993年，我国《公司法》颁布。该法规定，有限责任公 司和股份有限公司的董事长、不设董事会的执行董事是公司 的法定代表人。但对于“法定代表人”的含义仍未作出明确 的规定。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 通过对我国有关“法定代表人”立法问题的回顾，可以 这样来概括：在我国公司制度中，所谓“法定代表人”是指： 依照法律或者公司章程的规定，经公司登记机构核准登记注 册，代表公司实施法律行为的负责人，其行为后果由公司承 担。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 对于公司的法定代表人的“法定”二字，在学术界有两 种观点：一种认为公司的法定代表人首先由法律作出规定， 法律对此没有规定的由公司章程做出规定。另一种观点则认 为，法律和公司的章程都可以对法定代表人作为规定，只要 在二者之中选择一个即可。因此，持有后一种观点的人认为 公司的章程可以规定法律规定的法定代表人以外的人，如公 司的总经理、经理等。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 实际上在《公司法》正式颁布以前，