公司股东现金选择权制度构建探析(1).docxVIP

公司股东现金选择权制度构建探析 (1) 这篇＂公司股东现金选择权制度构建探析＂论文是程序自 动抓取于互联网上，查看更多请点击：论文频道： lwxz/ 关键词:现金选择权 /小股东退出权 /制度构建 /公司法 内容提要 : 我国现行公司法规定的有限责任公司和股份 有限公司股东回购请求权适用条件不一致；适用情形不适合 中小股东在其利益受公司股权及其他重大变动影响时以公 允的股权价格退出公司；回购业务主体单一，也不利于中小 股东利益保护。构建法定化保证小股东以公允的股权价值退 出公司的现金选择权制度来取代现行公司法上的股东回购 请求权，有利于中小股东公允价值现金退出和监管利益冲突 行为双重功能实现，从“一补一阻”两个方面实现对中小股 东利益的有效保护。现金选择权制度的权利主体是对公司普 通股或者优先股享有法律上或者实质上商业利益的人，义务 主体为公司。 合并、股权互换、 公司所有的资产的实质销售、 对任何股东的权利会产生不利影响的公司章程的修改等是 现金选择权产生的条件。如果不存在经营者或控股股东与公 司之间的利益冲突交易，则不产生现金选择权。应明确规定 以“第三方价格”定价方法来指导定价。 现金选择权( Cash-option )一词源于金融投资领域， 其原先是指，在交易过程结束以后，需要交付标的物的一方 可以选择实际交付标的物，也可以选择以现金方式履行交割 手续。在我国，XX年第一百货吸收合并上海华联商厦案， [1]该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 首次使用了现金选择权这一概念和制度安排，之后其在上市 公司吸收并购中大量使用，已成为上市公司并购中控股股东 加强并购效率、减少并购阻力的工具。由于缺乏相应的法律 规制，这一旨在保护小股东利益的做法从其产生起就沦为制 度“花瓶” ，虽起到推动并购效率的作用，但并未真正起到 保护小股东利益、实现并购公平的作用。因此，明确现金选 择权性质、权利义务主体、产生条件、证券市场排除以及定 价机制，从而构建较为完备的现金选择权制度势在必行。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 一、建立公司股东现金选择权的制度的必要性 （一）小股东利益保护的现实需要 在我国，公司股东现金选择权产生于股权分置改革， 最初功能定位于确保股改顺利进行，保护中小投资者利益。 因为股改中有不少公司要同步进行资产重组，从稳健以及充 分保护投资者利益的角度出发，有关方面强调要对异议股东 的利益进行事实上的保护，于是也就开始设计现金选择权。 股改阶段的现金选择权实质上是制度“花瓶” ，因其设定的 现金选择权价位太低，大大低于换股价格或收盘价，并未起 到真正保护投资者利益的作用，只起到保护投资者利益的宣 示性作用，并促进了并购效率、推动了股改的顺利进行。股 改完成以后的现金选择权安排，除了法律层面因素以外，主 要是市场推动，并购市场基于并购效率的考虑，并购方为了 摆脱小股东负担，一般给予吸收并购中安排现金退出功能的 现金选择权。可见，我国的现金选择权制度创设的主要目的 是为了保护小股东的现金退出，其实质是小股东退出权。但 由于该做法从引进之初，就由市场推动，法律规制并未及时 跟进，并购市场中理性经济人不断进行着市场创新，市场中 强势主体控股股东利用控制地位操纵现金选择权的定价，现 行法律制度又无法对之进行规范，导致了旨在保护小股东退 出权利的现金选择权安排沦为大股东盘剥小股东的工具。因 此，在我国建立公司股东现金选择权制度是现实的需要、已 成为当务之急。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 （二）现行公司法中异议股东回购权的性质和适用 范围难以适应现实需要 现行《公司法》第 143 条规定了股份有限公司异议 股东回购请求权，第 75 条规定了有限责任公司的异议股东 收购请求权。 对于有限责任公司的异议股东收购请求权， 《公 司法》第 75 条规定了连续五年不分配利润，合并、分立、 转让主要财产，公司经营期满而股东会议修改章程使公司存 续等三种适用情形。对于股份有限公司的异议股东回购请求 权，《公司法》第 143 条仅规定了一种适用情形，即股东因 对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收 购其股份的，公司可以收购异议股东持有的股份。如果公司 不为异议股东提供这一权利，异议股东可以通过出售股票的 方式“用脚投票” 。这也是股份有限公司异议股东收购请求 权与有限责任公司异议股东收购请求权的最大不同。 [2] 可 见，规定股份有限公司可以回购股东股份的第 143 条，为任 意性性规范，而非强制性规范。既然为任意性规范，回购请 求权必须得到章程或契约的认可，才发生法律效力，若无章 程规定，股份公司的合并分立的收购请求权不存在，也无从 提起诉讼。实践中，股份有限公司也少有会在公司章程中明 确小股东